Применимое право
Для разрешения любого спора коммерческим арбитражем большое значение имеет соглашение о применимом праве, поскольку именно оно определяет критерии для оценки правомерности позиций истца и ответчика и может существенно влиять на исход рассмотрения спора. Согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ, особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Общие положения правил определения применимого права сформулированы в ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже.
Закон устанавливает, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.
Практика свидетельствует, что партнеры довольно часто уже в самом договоре указывают, нормами какого материального права должен руководствоваться арбитраж при разрешении спора, включая, например, это положение в арбитражную оговорку. Арбитражный суд должен следовать воле сторон и при разрешении спора обязан основывать свое решение на нормах права, которые согласовали стороны в качестве подлежащих применению по вопросам, не урегулированным в договоре, заключенном между ними.
Параграф § 26 Регламента МКАС также предусматривает порядок определения применимого права, при котором основополагающим является соглашение сторон о применении норм права. При этом указание на право или систему права какого-либо государства толкуется как непосредственно отсылающее к материальному праву данного государства, а не к его коллизионным нормам.
Следует обратить внимание, что выражение "нормы права", содержащееся в п. 1 § 26 Регламента МКАС, толкуется шире, чем нормы права конкретного государства, поскольку может включать также и нормы, которые не входят в какую-либо правовую систему. В российской и зарубежной литературе неоднократно указывалось, что такое толкование выражения "нормы права" следует из рабочих материалов Типового закона ЮНСИТРАЛ, на котором основаны национальные законы 67 стран (включая Россию) о международном коммерческом арбитраже. Такое использование выражения "нормы права" дает возможность сторонам предусмотреть в качестве применимого права не только право конкретного государства, но и нормы права, разработанные на международном уровне, относящиеся к вненациональному (транснациональному) праву или к современному lex mercatoria, например, Принципы УНИДРУА, созданные с учетом особенностей международного характера договорных отношений. Возможность предусмотреть в качестве применимого права Принципы УНИДРУА значительно облегчает задачу согласования применимого права, поскольку стороны ставятся в этом случае в равное положение. Современной практике МКАС при ТПП РФ известны неоднократные случаи применения к существу спора по соглашению сторон Принципов УНИДРУА.
Регламент МКАС (§ 26) не предусматривает каких-либо требований к форме выражения такого соглашения. Наличие указания о применимом праве будет определяться арбитражем. Соглашение сторон о применимом праве может быть как ясно выраженным, так и следовать (быть выведенным) из какого-либо указания сторон. Известно, что в практике МКАС при ТПП РФ наличие соглашения о применимом праве нередко устанавливалось на основе анализа состязательных документов, которыми обменивались истец и ответчик и которые свидетельствовали о совпадении мнения истца и ответчика по этому вопросу. Имеются и примеры согласования вопроса о применимом праве непосредственно в заседании арбитража.
Однако на практике нередки случаи, когда этот вопрос остается открытым во взаимоотношениях сторон до тех пор, пока между ними не возникает спор, который впоследствии передается на разрешение в арбитражный суд. При отсутствии какого-либо указания сторон о нормах права, применимых к существу спора, арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми (п. 2 ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже)[1]. Следует подчеркнуть, что закон не обязывает арбитраж применять коллизионные нормы, действующие в месте его нахождения (lex arbitri), а предоставляет ему достаточно широкие полномочия решить этот вопрос, не будучи связанным нормами коллизионного права по месту рассмотрения спора. В данном случае мы видим особенность определения применимого права международным коммерческим арбитражем, состоящую в свободе выбора коллизионных норм, на основе которых определяется применимое право.
В отличие от государственных судов, которые применяют только национальные коллизионные нормы, МКАС при ТПП РФ не связан этими нормами. Однако, как свидетельствует практика, при разрешении споров обычно применяется коллизионная норма российского законодательства, действовавшая на момент заключения договора, из которого возник спор[2].
Кроме того, во всех случаях арбитражный суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к сделке, из которой возник спор.
При определении применимых процессуальных норм МКАС применяет к процедуре ведения разбирательства положения Регламента с учетом соглашения сторон, если таковое не противоречит императивным нормам применимого законодательства о международном коммерческом арбитраже и принципам Регламента МКАС.