Обязательства сторон

После того как стороны определили предмет договора, включая его количественные и качественные характеристики, цену договора и порядок расчетов, необходимо очертить тот круг обязательств, который каждая из сторон должна выполнить для достижения цели договора. Крут таких обязательств зависит не только от вида договора, но и от намерений и отношений сторон каждого конкретного договора. Поэтому остановимся на том, как методологически составителю договора следует подходить к определению этих условий, чтобы не упустить из вида то, что действительно важно.

Прежде всего необходимо обратиться к соответствующей главе ГК, а также и иным специальным нормативным актам, которые регулируют данный вид договора. Это позволит определить круг обязательств сторон и правовых вопросов, которые характерны для данного вида договоров. Соответственно, это дает разработчику ориентировку относительно обязательств и условий, которые должны быть обсуждены сторонами при составлении договора.

Изучение законодательства дает базу для определения круга обязательств сторон, которые свойственны данному виду договоров. Однако этого недостаточно для того, чтобы выявить специфику и нюансы конкретного договора. Здесь перед разработчиком договора стоит задача представить себе круг действий, которые последовательно, шаг за шагом должны быть выполнены каждой из сторон для достижения цели договора, и определить, какие из этих действий должны быть отражены в договоре.

Возьмем в качестве примера договор поставки. Прежде всего товар должен быть произведен или приобретен поставщиком. Однако вопрос о том, где и как поставщик приобретет товар, обычно выходит за рамки договора. В договоре фиксируется только обязательство поставщика поставить согласованный товар в нужном количестве и в согласованные сроки. Тем не менее, если по каким-то причинам источник приобретения товара поставщиком имеет для сторон особое значение, они могут включить соответствующее условие в договор.

Далее, товар должен быть упакован и транспортирован. Вопрос о способе транспортировки и условиях доставки товара получателю непосредственно влияет на определение ряда других экономических и юридических условий договора, которые принято называть базисом поставки, хотя ГК этот термин не употребляет. Базис поставки определяет момент перехода рисков с поставщика на покупателя, а также влияет на формирование цены в зависимости от распределения обязательств сторон по транспортировке и страхованию. Следовательно, при разработке договора необходимо решить:

• кто несет обязательство по доставке товара покупателю: поставщик должен доставить товар до склада покупателя, либо обязательства поставщика по доставке товара заканчиваются с момента сдачи товара первому перевозчику или с момента доставки в определенный пункт назначения, либо покупатель сам должен обеспечить вывоз товара со склада поставщика (выборка);

• какой вид транспорта должен использоваться;

• есть ли необходимость в определении минимального размера каждой отгружаемой партии товара, чтобы обеспечить максимальную загрузку транспортного средства и сократить расходы на транспортировку;

• нужно ли страховать товар в период транспортировки, и если нужно, то от каких рисков и какая из сторон обеспечивает страхование;

• в какой срок поставщик должен уведомить покупателя об отгрузке товара или о готовности товара к получению его покупателем;

• какие сопроводительные документы должны быть отправлены с грузом и какие направлены получателю;

• как должен упаковываться и маркироваться товар в зависимости от обязательств сторон по его транспортировке.

Решение первого из перечисленных вопросов обусловливает позицию и степень заинтересованности сторон в решении следующих вопросов. Например, если поставщик должен доставить товар на склад покупателя или если покупатель сам вывозит товар со склада поставщика собственным транспортом, то вопрос о детальной маркировке может не иметь для сторон большого значения. Если же товар должен доставляться транспортными организациями, то правильная детальная маркировка очень важна. Такой способ доставки может требовать более надежной тары и упаковки товара, поскольку товар будет неоднократно перегружаться. Соответственно, обязательства о таре, упаковке и маркировке будут формулироваться по-разному в зависимости от обязательств по транспортировке. Такая же разница в позиции сторон может иметь место в отношении вопросов страхования товара.

После того как товар доставлен, он должен быть принят по количеству и качеству. Соответственно, стороны должны предусмотреть в договоре вопросы приемки товара:

• кто осуществляет проверку товара: только представители покупателя, или представители независимой экспертной организации (какой именно), или совместно представители поставщика и покупателя;

• на основе каких документов осуществляется проверка товара по количеству, качеству и комплектности (если комплектность имеет отношение к данному виду товаров);

• в какие сроки проводится проверка товара по количеству, качеству и комплектности;

• какой документ должен быть составлен по результатам приемки;

• в какой срок покупатель должен предъявить претензию в случае обнаружения недостачи, дефектов или некомплектности товара и в какой срок поставщик должен на такую претензию ответить.

Если объектом поставки является сложное оборудование, то стороны должны рассмотреть при составлении договора ряд дополнительных вопросов:

• нужна ли предварительная приемка на предприятии поставщика, и если нужна, то какие специалисты покупателя должны в ней участвовать, в какой срок они должны быть уведомлены о дате приемки, кто несет расходы по их участию в приемке и что включается в состав этих расходов;

• на ком лежат обязательства по монтажу оборудования и в какой срок монтаж должен быть завершен;

• на ком лежат обязательства по испытаниям оборудования, каков режим испытаний и в какой срок испытания должны быть проведены;

• если в монтаже и испытаниях должны участвовать специалисты поставщика, то какие именно специалисты и на какой срок должны быть командированы на предприятие покупателя, в какой срок они должны быть уведомлены о начале монтажа или испытаний, кто несет расходы по их участию в монтаже и испытаниях и каков состав этих расходов;

• какими документами оформляются результаты монтажных работ и испытаний и в какой срок должны быть устранены выявленные недостатки.

Определив круг обязательств, которые должны быть выполнены каждой из сторон, разработчик договора должен далее продумать, что произойдет, если то или иное обязательство не выполнено или выполнено ненадлежащим образом. Речь идет не только об ответственности в виде неустойки или возмещения убытков. Стороны должны определить:

• порядок устранения недостатков нарушившей договор стороной;

• меры, которые может предпринять добросовестная сторона для достижения цели договора;

• основания и последствия расторжения договора в результате неисполнения своих обязательств одной из сторон.

Аналогичным образом поэтапному анализу следует подвергать каждую сделку при составлении проекта договора. Для этого необходимо понимать не только юридическую сторону дела, но и хорошо представлять себе ту сферу деятельности, к которой договор относится. Иначе нельзя правильно определить круг обязательств, которые должны быть включены в договор, и наполнить их реальным ОГЛАВЛЕНИЕм. Например, нельзя грамотно составить договор строительного подряда, если его разработчик не представляет себе процесс строительства в целом и каждого из его этапов. Необходимо, чтобы круг обязательств сторон был определен по отношению к каждому из этапов:

• обязательства в связи с отводом земельного участка под строительство, если к моменту составления договора этот этап не завершен:

– срок, в течение которого заказчик должен получить отвод и разрешение на строительство;

– предоставление соответствующих разрешительных документов подрядчику;

– последствия нарушения обязательств заказчиком;

• обязательства, относящиеся к разработке проекта, включая все этапы его согласования не только сторонами, но и с соответствующими государственными органами:

– на ком лежит обязательство по разработке проекта;

– состав проектной и технической документации, которую должна представить сторона, отвечающая за разработку проекта;

– порядок согласования проектной и технической документации между сторонами;

– на ком лежат обязательства по согласованию проекта с соответствующими государственными органами и по утверждению проекта;

– обязательства по устранению недостатков документации;

– порядок внесения возможных изменений в проект;

– последствия неисполнения каждой из сторон своих обязательств, связанных с разработкой проекта;

• обязательства, относящиеся непосредственно к этапу строительства (в дополнение к условиям о предмете договора, срокам выполнения этапов работ и завершения строительства в целом):

– поставка оборудования и материалов (возложение этих обязанностей на подрядчика или их распределение между сторонами);

– страхование объекта в период строительства;

– организация охраны объекта;

– возможно, организация транспорта, питания и предоставление некоторых иных бытовых услуг, а также медицинского обслуживания для рабочих;

– надзор за ходом строительства со стороны заказчика;

– порядок оперативного согласования и решения возникающих в ходе строительства проблем;

– поэтапная приемка работ и приемка работ в целом;

– обязательства по устранению недостатков работ;

– окончательная приемка объекта;

– последствия неисполнения каждой из сторон своих обязательств.

Круг обязательств каждой из сторон зависит от конкретной ситуации. В одних случаях все или большая часть обязательств по проектированию и строительству может быть возложена на подрядчика (например, при строительстве "под ключ"), в других случаях ряд обязательств может быть возложен и на заказчика. Например, заказчик может отвечать за разработку проекта, за поставку некоторых материалов, организацию определенных услуг.