Коллегия адвокатов
В отличие от ранее существовавшей коллегии адвокатов, которая была единственной формой корпоративного управления и объединения адвокатов, новая является организационно-правовой формой адвокатского образования, осуществляющего адвокатскую деятельность на коллективной основе.
В предназначении прежних коллегий сочеталось несколько взаимоисключающих элементов. С одной стороны, коллегии были провозглашены добровольными объединениями. С другой — именно коллегии осуществляли все управленческие функции, включая контроль за деятельностью и наложение дисциплинарных взысканий в отношении всех адвокатов. И наконец, именно коллегии адвокатов были юридическими лицами. Согласно нынешнему законодательству коллегии адвокатов являются одной из двух коллективных форм адвокатских образований, которые могут учреждаться двумя и более адвокатами. По итогам 2009 г. в реестрах адвокатских палат субъектов РФ зарегистрировано 2342 коллегии адвокатов, в составе которых работают 44 483 адвоката, т.е. почти 70% от общего числа всех российских адвокатов.
Коллегия адвокатов не является коммерческой организацией по характеру своей деятельности, не оказывает услуг в экономическом (товарном) смысле и не извлекает прибыль из своей деятельности. Целью деятельности коллегии адвокатов является реализация предусмотренного ст. 48 Конституции РФ права каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Таким образом, коллегии адвокатов обладают статусом некоммерческих организаций, на которые распространяется действие норм гражданского законодательства о некоммерческих организациях. В соответствии со ст. 50 ГК некоммерческими являются организации, не имеющие целью извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Согласно п. 18 ст. 22 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств, если эти правила не противоречат положениям указанного закона. По сути, это означает, что законодатель приравнивает адвокатские коллегии к некоммерческим партнерствам, наделяя их лишь некоторыми специфическими особенностями. Коллегия осуществляет свою деятельность на основе следующих принципов:
— законности своей деятельности и деятельности каждого адвоката;
— добровольности вступления в члены коллегии и выхода из нее;
— самостоятельности, гласности, самоуправления, подчинения меньшинства большинству;
— сочетания профессиональных интересов адвокатов — членов коллегии и общих интересов коллегии;
— ответственности органов управления коллегии за принимаемые решения;
— взаимодействия с государственными органами власти и управления, общественными организациями и объединениями, субъектами хозяйственной деятельности;
— недопустимости вмешательства в деятельность коллегии со стороны государственных органов, общественных и иных организаций.
Как в каждой некоммерческой организации, основанной на членстве, в коллегии адвокатов состоят члены-учредители и члены коллегии, не являющиеся учредителями. Закон не содержит положений, свидетельствующих о различиях в их правах и обязанностях, однако в силу того, что коллегия адвокатов — некоммерческая организация, действующая на основании устава и учредительного договора, заключаемого учредителями, следует, что в составе коллегии находятся адвокаты-учредители, обладающие руководящими полномочиями, и рядовые члены. В реально созданных коллегиях адвокатов существенных отличий в правовом статусе между адвокатами-учредителями и рядовыми членами мы не находим. В основном такие различия могут касаться только имущественных отношений внутри самой коллегии. Так, учредители коллегий нередко устанавливают в свою пользу определенные льготы по сравнению с рядовыми членами, чтобы окупить затраты по формированию имущества. В остальном — и прежде всего в вопросах, касающихся профессиональной деятельности адвокатов, — члены коллегии равноправны независимо от того, являются ли они учредителями или нет.
Каким же образом образуются коллегии адвокатов? На этот счет Закон об адвокатуре говорит следующее. Прежде всего учредить коллегию адвокатов вправе два или более адвоката, т.е. лица, уже получившие адвокатский статус и имеющие возможность заниматься адвокатской деятельностью. Другой способ создания коллегии адвокатов — реорганизация адвокатского бюро (п. 11 ст. 23 Закона). Важной особенностью правового статуса коллегии адвокатов является то, что она создается в целях обеспечения профессиональной деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь индивидуально от собственного лица.
Действует коллегия адвокатов независимо от способа ее создания на основании устава, утверждаемого учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. Учредителями коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (п. 3 ст. 22 Закона). Для внесения в реестр адвокатских образований коллегия адвокатов предоставляет следующий пакет документов: уведомление о создании, нотариально заверенная копия устава и учредительного договора, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица, копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, копия письма об учете в Едином государственном реестре предприятий и организаций (коды статистики), сведения о служебных помещениях, используемых в качестве служебного и имеющих статус адвокатского офиса, сведения об адресах, телефонах, электронной почте, сведения о руководителе и главном бухгалтере протокол об избрании и приказ о назначении), образцы подписей, оттиск печати.
К учредительному договору и уставу коллегии п. 1—6 ст. 22 Закона об адвокатуре предъявляются те же требования, что и ст. 14 Федерального закона "О некоммерческих организациях" к некоммерческим партнерствам.
В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.
Устав, в свою очередь, должен содержать следующие сведения:
— наименование коллегии адвокатов;
— место нахождения коллегии адвокатов;
— предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
— источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования;
— порядок управления коллегией адвокатов;
— сведения о филиалах коллегии адвокатов;
— порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
— порядок внесения в устав изменений и дополнений;
— иные положения, не противоречащие законодательству.
При этом требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).
Высшим органом управления коллегии является собрание адвокатов — членов коллегии. В случаях, предусмотренных уставом коллегии адвокатов, может созываться конференция. Периодичность созыва собрания (конференции) адвокатов определяется уставом коллегии адвокатов.
К компетенции собрания (конференции) адвокатов, как правило, относятся:
1) формирование совета адвокатской палаты субъекта РФ, в том числе избрание новых членов совета и прекращение полномочий членов совета, подлежащих замене;
2) избрание членов ревизионной комиссии и избрание членов квалификационной комиссии из числа адвокатов;
3) избрание представителя или представителей на Всероссийский съезд адвокатов;
4) определение размера обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты;
5) утверждение сметы расходов на ОГЛАВЛЕНИЕ адвокатской палаты;
6) утверждение отчета ревизионной комиссии о результатах ревизии финансово-хозяйственной деятельности адвокатской палаты;
7) утверждение отчетов совета, в том числе об исполнении сметы расходов на ОГЛАВЛЕНИЕ адвокатской палаты;
8) утверждение регламента собрания (конференции) адвокатов;
9) определение места нахождения совета;
10) создание целевых фондов адвокатской палаты;
11) установление мер поощрения и ответственности адвокатов в соответствии с кодексом профессиональной этики адвоката;
12) принятие иных решений в соответствии с Законом об адвокатуре.
Решения собрания (конференции), принятые в пределах компетенции, обязательны для исполнения всеми адвокатами — членами коллегии и органами управления коллегии.
Решения собрания (конференции) доводятся президиумом коллегии до сведения всех членов коллегии. По требованию адвокатов — членов коллегии президиум предоставляет им копию протокола собрания (конференции) или выписку из него.
Исполнительным органом коллегии адвокатов, в соответствии с уставом, может быть президиум, либо председатель коллегии, либо то и другое вместе.
Председатель президиума (председатель коллегии):
— действует от имени коллегии без доверенности;
— представляет коллегию в отношениях с органами государственной власти, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями, а также с физическими лицами;
— выдает доверенности и заключает сделки от имени коллегии;
— распоряжается имуществом коллегии в соответствии со сметой и назначением имущества;
— руководит работой аппарата коллегии, осуществляет прием на работу и увольнение работников аппарата коллегии;
— организует проверку жалоб и иных материалов в отношении адвокатов, истребует у них письменные объяснения, вносит соответствующие предложения на рассмотрение президиума;
— созывает собрание коллегии, обеспечивает исполнение решений президиума и решений собрания (конференции) адвокатов коллегии.
Также уставом коллегии могут быть предусмотрены иные полномочия председателя президиума (председателя коллегии). Для осуществления контроля финансово-хозяйственной деятельностью коллегии адвокатов на общем собрании (конференции) избирается ревизионная комиссия из числа адвокатов — членов коллегии на срок определенный уставом.
Количество членов ревизионной комиссии определяется собранием (конференцией) коллегии.
Избранными в ревизионную комиссию считаются кандидаты, получившие большинство голосов участвующих в голосовании членов коллегии.
Ревизионная комиссия открытым голосованием избирает из своего состава председателя и заместителя председателя ревизионной комиссии. Порядок работы ревизионной комиссии определяется положением о ревизионной комиссии. Об итогах своей деятельности ревизионная комиссия ежегодно отчитывается перед собранием (конференцией) коллегии. Члены ревизионной комиссии могут совмещать работу в ревизионной комиссии с адвокатской деятельностью. В случае невозможности дальнейшего выполнения своих функций одним или несколькими членами ревизионной комиссии по объективным причинам, до проведения следующего собрания (конференции) коллегии члены ревизионной комиссии на место выбывших назначаются президиумом коллегии (председателем).
Для определения квалификации адвокатов и рассмотрения жалоб и заявлений на адвокатов, решением общего собрания (конференции) адвокатов может быть создана квалификационная комиссия. В своей деятельности квалификационная комиссия руководствуется Законом об адвокатуре и уставом.
Так же, как и при создании любой другой формы адвокатского образования, об основании коллегии адвокатов ее учредители обязаны направить в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление. Уведомление о создании коллегии адвокатов должно содержать сведения о месте нахождения коллегии, порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. В нем должны также указываться сведения об учредителях. К уведомлению обязательно прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава (ст. Закона об адвокатуре).
Коллегия адвокатов, в отличие от адвокатского кабинета, является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством РФ, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект РФ, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов в соответствии с п. 8 ст. 22 Закона об адвокатуре считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 № 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц".
Регистрация коллегии адвокатов, образованной путем создания, несколько отличается от регистрации коллегии адвокатов, образованной путем реорганизации.
При регистрации коллегии, образованной путем создания, в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;
в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины. Перечень документов, представляемых в регистрирующий
орган при регистрации коллегии адвокатов, образованной путем реорганизации, приведен в ст. 14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" и включает в себя:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
в) решение о реорганизации юридического лица;
г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины;
ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с Федеральным законом от 01.04.1996 № 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".
Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. При этом регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации обязан выдать заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Реорганизация адвокатского бюро в коллегию адвокатов считается завершенной с момента государственной регистрации коллегии, а адвокатское бюро с этого момента считается прекратившим свою деятельность. Следует особо отметить, что в государственной регистрации может быть отказано только в случае непредставления определенных федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения. При этом решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.
В соответствии с п. 10 ст. 22 Закона об адвокатуре коллегии адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на территории иностранных государств, если это предусмотрено законодательством иностранных государств. Филиал коллегии адвокатов не является юридическим лицом, наделяется имуществом создавшей их коллегией адвокатов и действует на основании утвержденного ею положения. Руководители филиала назначаются уполномоченным в соответствии с уставом коллегии ее руководящим органом и действуют на основании доверенности, выданной назначившим их органом. Необходимо иметь в виду, что в соответствии со ст. 83 НК коллегия адвокатов должна стоять на учете в налоговых органах как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого из своих обособленных подразделений.
Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр субъекта РФ, на территории которого создан филиал, а сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта РФ, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
Имущество, которое вносится членами коллегии, состоит обычно из двух составляющих: а) членские взносы, передающиеся в состав имущества безвозвратно; б) прочие имущественные вклады, использующиеся в его деятельности до выхода члена коллегии из ее состава.
Имущество, внесенное учредителями коллегии при ее основании, признается собственностью последней. При этом взаимная обязательственная ответственность коллегии и ее членов законом не предусмотрена. Члену партнерства—коллегии адвокатов при выходе из него законодательством предоставлено право вернуть свое имущество либо получить его денежный эквивалент. Однако воспользоваться этим правом можно только тогда, когда учредительными документами коллегии адвокатов это право не ограничено.
Коллегия адвокатов является собственником своего имущества, включая имущество, переданное его членами, и самостоятельно отвечает по своим обязательствам. При этом коллегия не отвечает по обязательствам своих членов, которые также не несут ответственности по долгам коллегии. Адвокаты — члены коллегии имеют права, которые сравнимы по своему объему с правами участника коммерческой организации, а именно:
— участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;
— получать информацию о деятельности коллегии в порядке, установленном его учредительными документами;
— выходить из коллегии адвокатов по своему усмотрению;
— получать при выходе из партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии;
— в случае ликвидации коллегии получать часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность.
В соответствии с учредительными документами коллегии адвокатов можно предусмотреть и другие права членов партнерства, причем их характер может быть как имущественного, так и неимущественного свойства, к примеру, право на получение безвозмездной материальной помощи из средств коллегии. Коллегия адвокатов, в отличие от других некоммерческих организаций, не может осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана. Это связано с тем, что Закон об адвокатуре не предусматривает такой возможности.
Пункт 13 ст. 22 Закона об адвокатуре наделяет коллегию адвокатов статусом налогового агента ее членов. Статья 24 НК устанавливает, что налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему РФ. Коллегия адвокатов как налоговый агент обязана:
1) правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщиками, и перечислять налоги в бюджетную систему РФ на соответствующие счета Казначейства России;
2) письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и о сумме задолженности налогоплательщика в течение одного месяца со дня, когда налоговому агенту стало известно о таких обстоятельствах;
3) вести учет начисленных и выплаченных налогоплательщикам доходов, исчисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему РФ налогов, в том числе по каждому налогоплательщику;
4) представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов;
5) в течение четырех лет обеспечивать сохранность документов, необходимых для исчисления, удержания и перечисления налогов.
Налоговое законодательство предусматривает ответственность коллегии за ненадлежащее исполнение или неисполнение функций налогового агента или представителя. В соответствии со ст. 123 НК неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
Наряду с функциями налогового агента коллегия адвокатов также является представителем своих членов по расчетам с доверителями и третьими лицами и иным вопросам, предусмотренным учредительными документами.
Ликвидируя некоммерческое партнерство — коллегию адвокатов, следует учитывать, что имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства пропорционально их имущественным взносам, при этом его размер не может превышать размера их имущественных взносов, если иное не установлено федеральными законами или учредительными документами коллегии. Также коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном ст. 23 Закона об адвокатуре (п. 17 ст. 22 Закона).
В целом к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатуре.
Закон об адвокатуре в качестве центральной фигуры в реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь рассматривает адвоката. Именно поэтому немаловажными представляются вопросы деятельности отдельных адвокатов-членов коллегии, в рамках рассматриваемой формы адвокатских образований.
Прежде всего, необходимо уделить внимание вопросам вступления новых членов в коллегию. Стать членом коллегии адвокатов может только лицо, получившее статус адвоката и выполнившее требования, предъявляемые самой коллегией. Обычно данные требования содержатся в учредительных документах коллегий адвокатов. До внесения изменений в Закон об адвокатуре Федеральным законом от 20.12.2004 № 163-ФЗ к членам коллегий адвокатов предъявлялось требование об обязательном внесении сведений о них только в один региональный реестр. Однако допустив создание филиалов коллегий адвокатов в других субъектах РФ, законодатель таким образом одновременно установил несколько взаимоисключающих правил: в соответствии с подп. 1 и 2 п. 10 ст. 22 Закона об адвокатуре сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта РФ, на территории которого создан филиал, в то же время адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Тогда как п. 3 ст. 22 Закона об адвокатуре требовал, чтобы сведения о членах одной коллегии были внесены в один региональный реестр. В настоящее время таких требований закон не содержит. На сегодняшний день практически во всех коллегиях адвокатов существуют так называемые вступительные взносы, уплачиваемые лицами, принимаемыми в члены коллегии. Размер вступительного взноса должен отражаться в учредительных документах коллегии. К сожалению, Закон об адвокатуре обошел своим вниманием практику взимания вступительных взносов, тогда как следовало бы установить фиксированный взнос в адвокатскую палату и верхний предел взносов в адвокатские образования.
Статья 20 Закона об адвокатуре устанавливает требование, согласно которому адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с федеральным законодательством, например, в коллегии адвокатов. Адвокат — член некоммерческого партнерства — коллегии адвокатов может быть исключен из нее по решению остающихся членов. Из текста законов об адвокатской деятельности и некоммерческих организациях неясна процедура принятия решения об исключении члена коллегии: либо это должно быть решение квалифицированного или простого большинства, либо этот вопрос должен решаться единогласно, неясны и основания для принятия данного решения. Полагаем, что такие вопросы должны решать сами члены партнерства и это должно быть отражено в учредительных документах. При этом исключенный член коллегии имеет право на получение части имущества, так же как и выходящий участник. Оказывая юридическую помощь гражданам и организациям, адвокат — член коллегии адвокатов выступает от своего имени. Соответственно и соглашение об оказании юридической помощи заключается между клиентом и адвокатом, при этом руководство коллегии никаким образом не должно ограничивать независимость адвоката и влиять на его личную профессиональную ответственность перед доверителем. В то же время, поскольку коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, соглашение адвоката с клиентом должно быть зарегистрировано в документации коллегии. Нормативных актов о формах учета соглашений в коллегиях адвокатов в настоящее время не существует. Законодательство не содержит прямых указаний о полномочиях органов юстиции либо органов адвокатского самоуправления издавать обязательные указания по этому вопросу.