Источники гражданского и торгового права ФРГ

Главным источником гражданского права ФРГ является Германское гражданское уложение (Bürgerliches Gesetzbuch (BGB)) (ГГУ), принятое 18 августа 1896 г. и вступившее в действие с 1 января 1900 г. на территории бывшей Германской империи (в ред. 2002 г.). Оно построено по пандектной системе и состоит из вводного закона и пяти книг: общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное и наследственное право. ГГУ, как и ФГК, также оказало влияние на кодификацию гражданского законодательства других стран (Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии и др.). В свою очередь, оно само многократно изменялось и дополнялось в целях приспособления его норм к меняющимся экономическим условиям. Изменения затронули право собственности, залог движимости, договорные отношения (найма жилого помещения, аренды и др.), право на возмещение вреда и наследственное право.

1 января 1900 г. вступило в действие и Германское торговое уложение (Handelsgesetzbuch (HGB)) (ГГУ), утвержденное 10 мая 1897 г. и состоящее из четырех книг: торговое сословие, торговые товарищества, торговые сделки, морское право. ГТУ, претерпевшее немало изменений, оказало известное влияние на торговое законодательство других стран, в частности Австрии, Италии и Японии. Более поздние редакции ГТУ датируются 2 января 2002 г. и 13 марта 2008 г.

Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многочисленные другие законы: об акционерных обществах (1965 г.) (в ред. 2007 г.); о векселях и чеках (1933 г.); об общих условиях договоров (1978 г.); о личном и имущественном страховании (1974 и 1976 гг.); о капитальном строительстве (1974 и 1976 гг.); о борьбе с ограничениями конкуренции (1967 г.) (в ред. 2005 г., с изм. от 2007 г.); патентный закон; закон о борьбе против недобросовестной конкуренции (1909 г.) (в редакции законов 1970, 1975 и 1998 гг. - Industrial Property 1999, № 6, Text 5-001) и др. Как и во Франции, на гражданское и торговое законодательство, а иногда и непосредственно на имущественный оборот ФРГ, оказывают влияние международные соглашения и участие страны в ЕЭС и ЕС.

Среди необозримого числа публикаций по источникам гражданского и торгового права ФРГ в практическом плане наиболее важны многотомные комментарии, в частности Комментарий к ГГУ, издаваемый министром юстиции земли Рейнланд-Пфальц Хайнцем Георгом Бамбергером и профессором юридического факультета Регенсбургского университета Гербертом Ротом, а также десятитомный Мюнхенский Комментарий к ГГУ.

Источники гражданского и торгового права Великобритании

Право Великобритании и СПА относится к одной и той же правовой семье, именуемой "общим нравом" (common law). Исторически основное отличие англо-американского права от романо-германского выражается в определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным ("писаным") правом и в отсутствии общенациональных кодифицированных актов. В учении о праве Великобритании и СПА нет раздела "общие положения" по той причине, что в их праве нет совокупности норм, которые действительно были бы общими для всех его частноправовых институтов. Не случайно преобладающее число публикаций по праву Великобритании и американскому частному праву посвящено договорному праву и деликт-ному праву.

При сохраняющейся в отечественном правоведении традиции Великобританию, включающую, помимо собственно Англии, также Уэльс и Шотландию, нередко именуют Англией, а ее право, в том числе право Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии (UK) -английским правом. Однако подобный подход приемлем лишь в историческом контексте. В настоящее время следует иметь в виду, что наряду с классическим общим (common law) или прецедентным, а также статутным правом Англии как одного из государственных образований Великобритании существует общее и статутное право Уэльса, Шотландии (с элементами римского права) и Северной Ирландии. При этом имеется как общее, так и статутное (прежде всего торговое) право Великобритании и UK в целом, действующее прежде всего примерно в 10 сферах, требующих единообразного регулирования (правила конкуренции, внешняя торговля и т.п.).

Поэтому правы те авторы, которые, анализируя "право Англии", делают оговорку, что под данным правом они понимают именно "право Англии и Уэльса" (law of England and Wales), а не "право Великобритании (Объединенного Королевства)". Хотя и здесь не вполне корректно в настоящее время право Уэльса полностью отождествлять с английским правом.

Исторически английское общее право (или, точнее, как полагают некоторые авторы, "общинное право") создавалось королевскими судами, руководствовавшимися при рассмотрении гражданских дел местными обычаями. Со временем их решения (прецеденты) становились обязательными при решении всех аналогичных дел (вне их связи с той или иной местностью) теми же или нижестоящими судами. В современной Великобритании источниками права, естественно, служат и решения Высокого Суда, в составе трех его отделений, включая Отделение Суда лорда-канцлера, а также Верховного Суда Великобритании (действующего с 1 октября 2009 г.), учрежденного Законом о конституционной реформе от 24 марта 2005 г. (одновременно лишившим Палату лордов функций высшей апелляционной судебной инстанции)'. Суды графств, будучи первой инстанцией по гражданским делам, прецедентов не создают. При этом любое право, созданное судебным решением, может быть отменено или изменено решением вышестоящего суда либо законом, т.е. парламентским актом (Act of Parliament).

Оксфордский словарь определяет прецедент как "пример или дело, которое принимается или может быть принято в качестве образца или правила для последующих дел либо с помощью которого может быть подтвержден или объяснен какой-либо аналогичный акт или обстоятельство". Поскольку полная аналогия фактов встречается сравнительно редко, решение зависит от усмотрения судьи, который, но существу, становится законодателем.

Важно и другое: прецедент представляет собой лишь ту часть судебного решения, которая именуется ratio decidendi (т.е. "основание решения: положение или принцип, или основа, на котором или которой принимается решение"). По определению Руперта Кросса, ratio decidendi является правовой нормой, прямо или опосредованно рассматриваемой судьей как необходимый шаг в формулировании вывода, соответствующего принятым им ранее доводам, или необходимая часть его указаний присяжным; остальная часть судебного решения именуется obiter dictum (т.е. "заявление, относящееся к вопросу, не являющемуся предметом решения""') и может носить лишь убедительный характер.

Изложенное лишний раз дает повод характеризовать, к примеру, договорное право Великобритании как "необычайно сложный правовой механизм, в основе которого лежат многочисленные и не всегда ясные судебные прецеденты и широкое усмотрение судов, опирающееся на свободное толкование условий заключенного договора". Как тут не вспомнить оценку прецедентов, данную английским сатириком Свифтом еще два с половиной века назад. "В судейском сословии, - писал он, - установилось правило, что однажды вынесенное решение может, по аналогичному поводу, применяться вновь; на этом основании они с великою заботливостью сохраняют все старые решения, попирающие справедливость и здравый человеческий смысл. Эти решения известны у них под именем прецедентов; на них ссылаются как на авторитет для оправдания самых несправедливых мнений, и судьи никогда не упускают случая руководствоваться этими прецедентами".

При разборе тяжб судьи "тщательно избегают касаться сущности дела; зато горячатся и кричат до хрипоты, пространно излагая обстоятельства, не имеющие к делу никакого отношения". Например, мой сосед решил присвоить мою корову. Рассматривая такое дело, судьи "никогда не выразят желания узнать, какое право имеет мой противник на мою корову и какие доказательства этого права он может представить; но проявят величайший интерес к тому, рыжая ли упомянутая корова или черная; длинные у нее рога или короткие; круглое ли то поле, на котором она паслась, или четырехугольное; дома ли ее доят или на пастбище; каким болезням она подвержена и т.п.; после этого они начнут справляться с прецедентами, будут откладывать дело с одного срока на другой и через десять, двадцать или тридцать лет придут наконец к какому-нибудь решению".

Между тем, характеризуя прецедентное право Великобритании, любопытно отметить некоторые явления, имеющие место в России. В "Российской газете" опубликована статья, в которой заявляется, что согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.02.2008 № 14 "впредь Президиум ВАС РФ будет рассматривать только дела, имеющие значение для формирования практики применения законодательства. Принятые по ним постановления станут практически эталоном для будущих судебных разбирательств по схожим спорам. По сути, это попытка привести отечественное арбитражное судопроизводство в соответствие с принципами прецедентного нрава".

Статутное право Великобритании образуют действующие законы о продаже (1979 г.), исковой давности (1980 г.), передаче имущества и услугах (1982 г.), арендной плате (1984 г.), об авторском праве, промышленных образцах и патентах (1988 г.), компаниях (1985 г.) (в ред. 2006 г.) и многие другие. Великобритания длительное время являлась членом ЕЭС, а в настоящее время является членом Европейского Союза и Европейского Сообщества. Поэтому ее статутное право, как и право Франции, ФРГ и других стран, испытывало и испытывает прямое или косвенное влияние актов гражданского, торгового и иного законодательства наднациональных органов данных межгосударственных образований. Ежегодно в Великобритании прибавляется до 2000 судебных решений, около 80 статутов и 300 новых сборников по действующему праву, а также европейскому праву. В результате в современной Великобритании насчитываются сотни тысяч относительно систематизированных прецедентов, многие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т.е. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочий, а также наднациональных органов (регламентов, директив и т.п.). Подобное состояние источников права Великобритании и Северной Ирландии в сочетании с запутанностью и казуистичностью многих из них открывает широкий простор судебному усмотрению.

Английское право в свое время оказало сильное влияние на правовые системы других стран (прежде всего бывших английских колоний), включая США. И в наши дни Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии по-прежнему занимает особое место среди стран общего нрава. Здесь не только их исторические корни. И в настоящее время, хотя Великобритания и утратила прежние позиции в мире, ее влияние в Содружестве Наций (с 1926 по 1949 гг. - Британском Содружестве Наций) продолжает сохраняться. Кроме того, процессы, происходящие в системе источников права Великобритании, характерны и для правовых систем других стран данной семьи.