Договор международной купли-продажи: признаки, основные условия
Правовой формой, опосредующей международные коммерческие операции, является международная торговая сделка.
Под международной торговой сделкой понимается договор между двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, о поставке установленных (количества и качества) товарных единиц и (или) оказании услуг в соответствии с согласованными сторонами условиями[1].
Международный характер договора вытекает из того, что его (субъекта) сторонами являются коммерческие предприятия (фирмы), находящие в разных странах.
Договор не будет считаться международным, если он заключен между сторонами разной государственной (национальной) принадлежности, коммерческие предприятия (фирмы) которых находятся на территории одного государства (например, между филиалами и дочерними компаниями фирм разных стран, находящихся на территории одной страны). В то же время договор признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной (национальной) принадлежности, а их коммерческие предприятия находятся на территории разных государств. Такое толкование договора содержится в Венской конвенции, Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 1986 г.).
Размышляем самостоятельно
Будет ли считаться международным договор поставки товаров для государственных нужд Российской Федерации, заключенный с поставщиком – резидентом России с долей иностранного участия в уставном капитале менее 20%?
В соответствии со ст. 11 Венской конвенции не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. СССР (и впоследствии Российская Федерация) присоединился к Венской конвенции с оговоркой по ст. 11. В соответствии с российским законодательством договор должен быть заключен в простой письменной форме.
Положения Венской конвенции, касающиеся прав и обязанностей сторон договора, применяются к взаимоотношениям сторон в том случае, если они в этом договоре не урегулировали свои взаимоотношения каким-либо иным образом, чем это установлено в Венской конвенции. Таким образом, положения Венской конвенции носят диспозитивный характер, т.е. она представляет сторонам договора право в условиях контракта исключить ее действие, отступить от любого из положений или изменить порядок его действия (ст. 6). Если в договоре таких отступлений не предусмотрено, к нему применяются положения Венской конвенции.
Конвенция определяет основные обязанности продавца – поставить товар, передать относящиеся к нему документы и передать право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и конвенции (ст. 30) и покупателя – оплатить товар и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора и конвенции (ст. 53).
При заключении договоров международной купли-продажи предпринимателям следует ознакомиться с Принципами УНИДРУА, которые приняты в мировой практике в качестве основы для регулирования прав и обязанностей сторон и устанавливают общие нормы для международных договоров.
Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Вопросы, связанные с направлением оферты[2] и получением акцепта, регулируются ч. II Венской конвенции (ст. 14–24).
Твердая оферта направляется конкретному покупателю, в ней оговаривается срок, в течение которого продавец считает себя связанным предложенными условиями. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, предусмотренного для акцепта. Ответ, не полученный в указанный срок, означает отказ от оферты.
Свободная (публичная) оферта является предложением неопределенному кругу лиц и рассматривается как приглашение делать оферты. Продавец не связан обязательствами по отношению к кому-либо из покупателей.
Следует учитывать, что молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом (ст. 18 Венской конвенции). Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту (ст. 19 Венской конвенции).
Структура и ОГЛАВЛЕНИЕ конкретного контракта индивидуальны, зависят от специфики объекта сделки, характера взаимоотношений контрагентов, применяемого права. Договор обычно содержит следующие разделы.
1. Преамбула.
Вводная часть контракта, содержит номер контракта, дату и наименование места заключения, определение сторон.
2. Предмет и объект контракта (наименование и количество товара).
В данном разделе определяется вид сделки, указываются наименование товара, его характеристики, количество, ассортимент, определяются базисные условия поставки в соответствии с ИНКОТЕРМС. Покупатель не обязан принимать товар в количестве большем или меньшем, чем определено контрактом при отсутствии оговорки "около". Такая оговорка может включаться в условия контракта при поставке массовых товаров и зависит от вида товара и условия поставки.
3. Срок и дата поставки.
Срок поставки – временной период, в течение которого продавец должен передать товар покупателю. Может быть установлен: обозначением даты, ограничивающей срок поставки; определением календарного периода, в течение которого производится поставка; применением терминов: "немедленная поставка" (в соответствии с торговыми обычаями от одного до 14 дней); "как можно быстрее" (продавец принимает все меры для поставки в кратчайший срок); и др. Согласно ст. 33 Венской конвенции, для исполнения обязательств по контракту, в тексте которого не указана конкретная дата поставки, учитывается разумный срок после заключения договора.
Дата поставки определяется сторонами в зависимости от способа поставки. Датой поставки может быть: дата транспортного документа, свидетельствующего о принятии товара к перевозке; дата расписки экспедиторской фирмы о принятии груза; дата подписания приемо-сдаточного акта представителями продавца и покупателя; дата складского свидетельства; дата пересечения товаром границы.
4. Качество товара.
Оговаривается способ определения качества, зависящий от характера товара, специфических требований покупателя: по стандарту; по техническому описанию; спецификации; по образцам, согласованным сторонами; по содержанию определенных веществ в товаре; по выходу готового продукта (для сырьевых товаров); по принципу "тель-кель" (не устанавливаются какие- либо требования к качеству товара, товар лишь должен отвечать своему наименованию); по предварительному осмотру и др.
Стороны могут предусмотреть метод проверки качества и вид документа, удостоверяющего качество товара. Основной документ, подтверждающий качество товара, – сертификат качества (фирмы-производителя; нейтральной организации).
5. Цена и общая стоимость контракта.
Цена поставляемого товара – существенное условие договора купли-продажи. Однако если стороны контракта не включили в его текст условие о цене товара или не указали способ ее определения, контракт не теряет своей юридической силы. В ст. 55 Венской конвенции определено: В тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена, или не предусматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, ссылаются на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.
Цена в контракте указывается за общее количество товара, партию либо количественную единицу товара в денежных единицах определенной валюты, в соответствии с согласованным базисом поставки. Цена в контракте может быть установлена: в виде твердой суммы (определенная цена); в виде указания на порядок (способ) определения цены к моменту поставки или платежа (определимая цена). В зависимости от способа фиксации цены в контракте различают твердые, подвижные, скользящие цены.
6. Условия платежа.
Устанавливается валюта платежа, срок платежа, формы расчетов, наличие/отсутствие банковских гарантий. Валютные риски во внешнеторговых операциях в основном связаны с курсовым риском, в целях страхования валютных рисков как правило применяется валютная оговорка.
7. Упаковка и маркировка.
Условия но упаковке и маркировке товара согласуются сторонами, исходя из принятого в контракте базиса поставки, специальных требований покупателя к упаковке и маркировке, требований законодательства страны назначения, наличия международных соглашений в области упаковки и маркировки данного вида товаров, торговых обычаев. Если в договоре не указано иное, в обязанности продавца входит надлежащая упаковка товара, обеспечивающая сохранное обращение с ним во время транзита и в месте назначения.
Упаковка должна соответствовать особенностям товара, климатическим условиям и условиям транспортировки, требованиям таможенного режима и законодательства, действующего в стране назначения. Упаковка делится на внешнюю (контейнеры, ящики и др.) и внутреннюю, неотделимую от товара.
Маркировка содержит информацию; о производителе; собственнике товара (отправителе); стране происхождения товара; количестве; весовых характеристиках; пункте назначения; принадлежности к контракту; особенностях обращения с товаром при погрузке, выгрузке; складировании; хранении; защите от воздействия окружающей среды; наличии опасных компонентов и др. Надписи, как правило, выполняются на языке страны покупателя (при необходимости и на языке страны продавца).
8. Сдача-приемка товара.
Сдача товара – передача товара продавцом во владение покупателя в соответствии с условиями контракта; предполагает передачу товарораспорядительных документов. Приемка товара – проверка соответствия количества, комплектности, качества товара в соответствии с контрактными условиями.
Порядок сдачи-приемки товара согласуется сторонами в контракте, при этом обычно определяют: вид сдачи-приемки; место; срок; методы проверки количества и качества; документы, оформляемые по сдаче-приемке; кем осуществляется сдача-приемка. Предварительная сдача-приемка производится на предприятии поставщика и предполагает оценку соответствия количества и качества поставляемого товара контрактным условиям. Окончательная сдача-приемка предполагает определение в контракте места сдачи-приемки (предприятие; склад; порт отгрузки; железнодорожная станция и др.) и срока сдачи-приемки по количеству и качеству товара.
Сдача товара перевозчику, если она сопровождается выдачей документов, исключающих контроль продавца над товаром (товарораспорядительных документов), считается передачей товара покупателю.
9. Транспортные условия.
В данном разделе оговариваются условия транспортировки, пункты погрузки, выгрузки, перевалки, передачи товара; состав транспортных документов; порядок и способы уведомления о приходе транспорта и готовности к выполнению грузовых операций; нормы погрузки (выгрузки) и др. Вид транспорта должен соответствовать базисным условиям поставки, указанным в контракте.
10. Гарантии и рекламации.
Условия контракта по гарантиям предполагают определение объема предоставляемых продавцом гарантий; гарантийный срок; обязанности продавца в случае обнаружения дефектного товара или несоответствия его контрактным условиям. Особые условия в части гарантии качества могут устанавливаться не на все товары. Гарантией качества могут быть соответствующие сертификаты.
Более детально данный раздел контракта оговаривается сторонами при поставках машин и оборудования. В контракте устанавливается, как (с какой даты) исчисляется гарантийный период, срок гарантии, а также могут быть перечислены случаи, в которых гарантии не действуют: ненадлежащая эксплуатация, хранение, неквалифицированное обслуживание и др. Если в течение гарантийного периода товар окажется дефектным, покупатель может предъявить рекламацию (претензию) по качеству.
Рекламации могут предъявляться в связи с несоответствием количества товара условиям контракта. В контракте определяются порядок и сроки предъявления рекламаций, права и обязанности сторон в связи с рекламациями и способы урегулирования претензий. Рекламации обычно направляются заказным письмом с приложением всех доказательных документов: актов экспертизы; рекламационных актов, подписанных представителями покупателя и незаинтересованной организации (например, торговой палаты); упаковочных листов и т.д. Предъявление рекламации не может служить основанием для отказа от поставки партии товара или от приемки последующих партий по тому же контракту.
11. Штрафные санкции и возмещение убытков.
Правовая ответственность за нарушение контрактных обязательств регулируется применяемым правом, а также международными соглашениями (в частности Венской конвенцией 1980 г., ст. 45, 71). Включение условий о штрафных санкциях (конвенциальный штраф) обычно рассматривается сторонами как средство повышения ответственности за выполнение контрактных обязательств, при этом штрафные санкции не должны быть разорительными для сторон. В контракте также может предусматриваться размер убытков, при превышении которых покупатель может расторгнуть контракт или воспользоваться гарантией (в целях снижения рисков контрагентов контракт может предусматривать оформление банковских гарантий, например гарантии должного исполнения контракта).
12. Форс-мажор.
На выполнение обязательств по контракту могут повлиять обстоятельства, явления чрезвычайного характера: война, забастовки, пожар, стихийные бедствия и т.д. (форс-мажор). В контрактах следует оговаривать согласованный контрагентами перечень обстоятельств непреодолимой силы и порядок действия сторон при их наступлении. При наступлении форс-мажора срок исполнения контракта отодвигается на весь период его действия и ликвидации последствий. Название организации, которая свидетельствует о наступлении форс-мажора, указывается в контракте. В связи с тем, что форс-мажор может быть длительным, а исполнение контракта в таких условиях становится бессмысленным, в контракте определяются предельные сроки, после которых контракт может быть аннулирован.
Размышляем самостоятельно
Допустимо ли относить к форс-мажорным нарушения обязательств по исполнению международного контракта по причинам, сопряженным с последствиями глобального финансово-экономического кризиса?
13. Арбитраж.
В данном разделе устанавливается порядок разрешения споров, которые не могут быть урегулированы сторонами мирным путем (в процессе переговоров). При заключении контракта стороны должны согласовать, в каком суде будет рассматриваться возможный спор. При обращении в арбитраж покупатель нс имеет права ни прекращать платежи, ни отказываться от приема других поставок по данному контракту. Решения арбитража обязательны для обеих сторон.
14. Заключительные статьи контракта.
В заключительных статьях контракта обычно фиксируется дата вступления договора в силу, оговорка о порядке внесения поправок и основном языке и др.
В контракте указываются юридические адреса сторон.
Вопросы практики
При разрешении спора между украинской организацией и швейцарской фирмой был констатирован разный подход сторон к вопросу о том, было ли между ними заключено соглашение о дополнительной поставке товара в следующем году. Предложение о такой поставке было сделано продавцом (украинской организацией) с определением в нем обозначения и количества товара и с указанием, что цены будут согласованы (пересмотрены) за 10 дней до начала нового года. Это предложение было принято другой стороной, однако дополнительного предложения о размере таких цен продавцом не было сделано, и, более того, в январе следующего года продавец сообщил о невозможности заключения контракта на эту партию товара. Покупатель, считая контракт на дополнительную партию товара заключенным, требовал возмещения убытков в виде разницы между договорной ценой прошлого года и текущими рыночными ценами. При этом он исходил из того, что поставка продавцом в следующем году недопоставленного в прошлом году товара по ценам прошлого года означала его согласие производить расчеты за дополнительную партию товара также по ценам, указанным в контракте прошлого года. На основе анализа соответствующих положений Венской конвенции МКАС признал контракт на дополнительную партию товара незаключенным и соответственно требования покупателя необоснованными. Вместе с тем МКАС отметил, что если отмена предложения продавцом была юридически не обоснована, покупатель не лишен права требовать возмещения убытков, связанных с незаключением контракта. При этом МКАС руководствовался, в частности, следующими соображениями. Венская конвенция допускает заключение контракта без установления в нем цены и содержит предписания, позволяющие в таком случае ее определить (ст. 55). По в данном деле предложение, сделанное продавцом и принятое покупателем, исходило из того, что цена подлежит дополнительному согласованию между ними, в силу чего ст. 55 Конвенции применена быть не может. Восполнение в следующем голу недопоставок по ценам, установленным контрактом для поставок прошлого года, соответствует, исходя из предписаний ст. 8 Венской конвенции, смыслу соглашения сторон о допоставке. Это обстоятельство не может рассматриваться в качестве доказательства согласования сторонами цен в отношении дополнительной партии товара[3].