Договор авторского заказа

Ранее договор авторского заказа именовался авторским договором заказа. Поскольку часть четвертая ГК отказалась в целом от формулировки "авторские договоры", претерпело изменение наименование и данного договора.

По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование. Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1288 ГК).

В легальном определении договора авторского заказа обозначены его стороны (автор и заказчик) и предмет (создание обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства). Будущее произведение может быть выражено на любом материальном носителе или в иной, в частности в машиночитаемой, форме. При этом материальный носитель произведения, как правило, передается заказчику в собственность. Иное, т.е. передача материального носителя заказчику в пользование, должно быть оговорено соглашением сторон.

Обычно предметом договора авторского заказа является обязательство автора написать пьесу, сценарий кинофильма, учебное пособие и т.п. (литературный заказ), нарисовать портрет, изготовить скульптуру, в том числе в целях установки памятника, мемориальную доску (художественный заказ) и т.д. По договору литературного заказа автор обычно подготавливает и согласовывает с заказчиком творческую заявку (краткое описание содержания будущего произведения), служащую неотъемлемой частью договора и базой оценки законченного произведения. Хотя в целом к договору авторского заказа применимы общие условия любого договора, совокупность этих условий не может не обладать спецификой. В договоре авторского заказа необходимо подробно описать вид, жанр, форму, объем, структуру и другие свойства заказываемого произведения, порядок и способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его самостоятельных частей.

В соответствии с условиями ОГЛАВЛЕНИЕ договора образует права и обязанности сторон. Автор обязуется создать произведение, отвечающее согласованным в договоре условиям, и передать его в установленный срок заказчику комплектно и в надлежащей форме, в том числе электронной, на магнитном носители (дискете) в оговоренных текстовых редакторах. Кроме того, автор обязан в согласованный с заказчиком срок исправлять и дорабатывать произведение с учетом обоснованных замечаний и пожеланий заказчика, не нарушать его прав на использование произведения. Со своей стороны, заказчик обязан соблюдать личные неимущественные права автора (на имя, на защиту авторской репутации), не вносить без письменного согласия автора никаких изменений в произведение.

По общему правилу договор авторского заказа является возмездным. Иное должно быть предусмотрено соглашением сторон. В случае если договор носит возмездный характер, размер авторского вознаграждения может определяться в фиксированной (паушальной) сумме, в виде процента дохода от продажи экземпляров будущего произведения (роялти) или в форме комбинации того и другого вида вознаграждения. Вознаграждение устанавливается в рублях. Кроме того, заказчик уплачивает автору аванс.

Одним из важнейших существенных условий договора авторского заказа служит определение судьбы исключительного права на создаваемое по заказу произведение. Статья 1288 ГК предусматривает два возможных варианта: 1) отчуждение заказчику данного права и 2) предоставление заказчику права использования произведения, которое должно быть создано автором в установленных договором пределах.

Когда договором авторского заказа предусматривается отчуждение заказчику исключительного права на будущее произведение, к такому договору применяются правила о договоре об отчуждении исключительного права – как общие (ст. 1234), так и специальные об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285). При этом в договоре авторского заказа должны учитываться все обстоятельства, обусловленные существом данного договора и диктующие необходимость согласования сторонами иных правил, касающихся, к примеру, способов воспроизведения или распространения заказанного произведения, его перевода на иностранные языки, иной его переработки, импорта его экземпляров в Российскую Федерацию и территории его использования.

Второй вариант, выражающийся в предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, фактически адекватен лицензионному договору о предоставлении права использования произведения. Поэтому к такому договору авторского заказа могут и должны, соответственно, применяться положения, предусмотренные как общими нормами ст. 1286 ГК о лицензионном договоре, так и, в необходимых случаях, специальными нормами об особых условиях издательского лицензионного договора, установленными ст. 1287.

Важным условием любого договора авторского заказа является срок его исполнения. Поэтому созданное по договору произведение должно быть передано заказчику в установленный договором срок. Например, заказчик может быть заинтересован в том, чтобы: учебник для вузов был подготовлен, а затем им издан и выгодно реализован до начала учебного года в соответствующих вузах; скульптурный памятник сдан к годовщине смерти изображенного на памятнике лица, а пьеса – как можно ранее начала театрального сезона. Ввиду важности для заказчика условия о сроке исполнения заказа договор, не предусматривающий срока его исполнения и даже не позволяющий определить данный срок, вообще не считается заключенным.

В сфере, связанной с договорами авторского заказа, как в любой творческой сфере вообще, нередко возможно то, что обычно именуется творческой неудачей. Иногда эта неудача может окончиться полной невозможностью исполнения договора авторского заказа. Однако зачастую нарушение срока исполнения заказа связано наряду с творческими проблемами с элементарной нехваткой времени на исполнение заказа.

Вследствие этого п. 2 ст. 1289 ГК в случае невозможности исполнения заказа в срок предоставляет автору дополнительный льготный срок продолжительностью в 1/4 часть срока, установленного для исполнения договора. Соглашением сторон может быть предусмотрен и более длительный льготный срок.

Непременными условиями предоставления дополнительного льготного срока являются, наличие, во-первых, необходимости в завершении создания произведения (например, неудовлетворенности оплаченных заявок на какой-либо учебник) и, во-вторых, уважительных причин для завершения создания произведения в установленный договором срок.

Правило о дополнительном льготном сроке может применяться в случае использования произведения, создаваемого по заказу, в составе сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильма, иного аудиовизуального произведения, единой технологии и т.п.) в соответствии с п. 1 ст. 1240 ГК. Однако поскольку его применение может привести к срыву сроков создания того или иного сложного объекта в целом, в договоре авторского заказа может быть исключена возможность предоставления автору дополнительного льготного срока.

Более радикальные последствия для автора влечет неисполнение договора по истечении дополнительного льготного срока. В данном случае заказчик вправе отказаться от договора авторского заказа в одностороннем порядке. Более того, заказчик может отказаться от договора авторского заказа и непосредственно после безрезультатного окончания установленного договором срока его исполнения. Однако в данной ситуации для отказа от договора необходимо, чтобы из его условий явно вытекало, что при срыве срока исполнения договора утрачивается интерес заказчика к этому договору. Например, по условиям договора художественного заказа автор обязался написать портрет юбиляра непременно к дню его юбилея.

Максимальный размер ответственности автора как по договору об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285), так и по лицензионному договору о предоставлении права использования произведения (ст. 1286, 1287) устанавливает ст. 1290 ГК. Эта ответственность ограничивается по общему правилу суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, т.е. приобретателю исключительного права или лицензиату.

Договор может внести изменение в это правило. Однако изменение размера ответственности автора по соглашению сторон допускается только в сторону его уменьшения. О применении ответственности в форме возмещения упущенной выгоды речь вообще не идет.

Несколько иные правила установлены для ответственности автора за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора авторского заказа. Автор, во-первых, должен возвратить заказчику аванс. Во-вторых, он обязан уплатить заказчику неустойку. Однако неустойка уплачивается лишь в случае, если она предусмотрена договором. Одновременно установлен предельный общий размер указанных выплат. Он ограничен суммой причиненного заказчику реального ущерба.

Практически весьма важным всегда был и остается вопрос о принадлежности исключительного права на произведение при отчуждении автором оригинала произведения. В качестве такового обычно выступает рукопись литературного произведения, оригинал произведения живописи или скульптуры. Отчуждение оригинала происходит в том числе в рамках договора авторского заказа. Данное отчуждение не влечет автоматически отчуждения исключительного права на произведение. Оно сохраняется за автором произведения. Иное должно быть предусмотрено договором.

Разумеется, приобретатель оригинала произведения, на которое к нему не перешло исключительное право, наделяется целым рядом других прав. Во-первых, он вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать перешедший в его собственность оригинал произведения, воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами. Такими правами пользуются, к примеру, все частные коллекционеры картин, скульптур и других произведений искусства. Другие последствия влечет отчуждение оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, например наследником писателя, к которому по наследству перешел оригинал произведения в виде рукописи необнародованного литературного произведения. В подобном случае, напротив, к приобретателю оригинала произведения переходит и исключительное право на произведение. При нежелании собственника оригинала произведения отчуждать одновременно исключительное право на произведение это должно быть специально предусмотрено договором.

Правила ст. 1291 ГК, предусмотренные для автора произведения, применяются также в отношении его и всех последующих наследников. Эти правила ограничены во времени лишь сроком действия самого исключительного права на произведение.

ГК впервые предусмотрена возможность пользования правом следования в изложенном выше порядке также другим авторам в отношении авторских рукописей (автографов) их литературных и музыкальных произведений.

Право следования является неотчуждаемым авторским правом. Однако оно переходит к наследникам автора. Наследники пользуются правом следования в течение установленного законом срока действия исключительного права на произведение.