Лекция 10. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В АРБИТРАЖНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
Для ведения дел в арбитражном судопроизводстве адвокату необходимы глубокие комплексные знания из различных отраслей права – гражданского, административного, земельного, страхового, финансового, налогового и т.д. Не менее важны знания антимонопольного законодательства, процедур несостоятельности (банкротства), судебной практики.
В соответствии со ст. 27 АПК арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.
Большое значение для определения подведомственности дел арбитражному суду имеет субъектный состав спорного правоотношения. Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, а в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Кроме того, арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела не только с участием российских организаций и граждан Российской Федерации, но и с участием иностранных и международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором РФ.
Предметом судебных споров, подведомственных арбитражным судам, является широкий круг правоотношений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Так, арбитражные суды рассматривают:
– в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности;
– в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности;
– в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения и прекращения прав организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
– дела об оспаривании решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности;
– дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.
Помимо этого, ст. 33 АПК устанавливает специальную подведомственность дел арбитражным судам, т.е. категорию дел, которые могут рассматриваться исключительно арбитражными судами, в частности дела: о несостоятельности (банкротстве), дела по корпоративным спорам, по спорам об отказе в государственной регистрации или уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, по спорам, вытекающим из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, по спорам, вытекающим из деятельности государственных корпораций и связанным с их правовым положением, порядком управления ими, их созданием, реорганизацией, ликвидацией, организацией и полномочиями их органов, ответственностью лиц, входящих в их органы; по спорам о защите интеллектуальных прав с участием организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами, а также по спорам, отнесенным к подсудности Суда по интеллектуальным правам; о защите деловой репутации, другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.
Дела, подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (далее – арбитражные суды субъектов РФ), за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего Арбитражного Суда РФ, Суда по интеллектуальным правам и федеральных арбитражных судов округов. Федеральные арбитражные суды округов рассматривают в качестве суда первой инстанции заявления о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок.
Роль адвоката в арбитражном процессе весьма значительна. Полномочия адвоката, участвующего при рассмотрении дел в арбитражных судах, закреплены в АПК. Полномочия адвоката на ведение дела удостоверяются ордером, выдаваемым адвокатским образованием, или доверенностью, выданной представляемым.
Адвокат как представитель по ордеру имеет право от имени клиента на совершение всех процессуальных действий: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства; участвовать в исследовании доказательств; задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам; знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле; знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими вделе, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать копии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа; обжаловать судебные акты; пользоваться иными процессуальными правами, предоставленными им АПК и другими федеральными законами.
Вместе с тем ст. 62 АПК предусмотрены процессуальные действия, право совершения которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной доверителем. Так, в доверенности должно быть специально оговорено право подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.
Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на подписание ее учредительными документами, и скреплена печатью этой организации. Доверенность от имени индивидуального предпринимателя должна быть подписана им и скреплена его печатью. Доверенность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена в нотариальном или ином установленном законом порядке.
Участие в арбитражном процессе адвоката-представителя не устраняет из дела орган юридического лица (руководителя организации, его заместителя) или гражданина-предпринимателя. Они могут участвовать в деле совместно с адвокатом-представителем.
При заключении соглашения с доверителем адвокат, прежде всего, должен выяснить два момента. Во-первых, обладает ли лицо, обратившееся к адвокату за юридической помощью, правом на обращение в арбитражный суд за защитой своих прав, так как в соответствии со ст. 4 АПК лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, по делам о несостоятельности (банкротстве), по делам особого производства, при обращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора, подачи апелляционной или кассационной жалобы, представления – при обращении Генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебных актов в порядке надзора (п. 4 ст. 4 АПК).
Во-вторых, необходимо определиться со способом защиты прав доверителя, т.е. сформулировать предмет иска. Как известно, предметом иска является материально-правовое требование истца к ответчику. Именно от правильной формулировки предмета исковых требований в большой степени в дальнейшем зависит успех процесса. Адвокату необходимо посоветовать клиенту, какой из способов защиты гражданских прав, изложенных в ст. 12 ГК, необходимо избрать для дела:
– признание права;
– восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
– признание оспоримой сделки недействительной и применения после действий ее недействительности, последствия применения недействительности ничтожной сделки;
– признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
– самозащита права;
– присуждение к исполнению обязанности в натуре;
– возмещение убытков;
– взыскание неустойки;
– компенсация морального вреда;
– прекращение или изменение правоотношения;
– неприменение судом противоречащего закону акта государственного органа или органа местного самоуправления и иными способами, предусмотренными законом.
В ходе изучения представленных доверителем материалов и подготовки иска адвокат должен сформировать позицию по делу, при ее выработке он должен руководствоваться только интересами своего доверителя.
Приступая к подготовке искового заявления, адвокату необходимо четко сформулировать основания иска, т.е. факты, обосновывающие требования искового заявления. При этом следует указать правовое обоснование иска со ссылкой на конкретные нормы законодательства и изложить фактические обстоятельства, доказывающие заявленные требования. Правильное определение предмета и основания иска дает возможность адвокату не только направить дело в необходимое русло, но и четко определить предмет и пределы доказывания по иску. Кроме того, важность этого определяется еще и тем, что арбитражнопроцессуальное законодательство, ст. 49 АПК, не допускает в судебном заседании одновременного изменения предмета и основания иска.
При подготовке иска адвокат должен проверить, имеется ли требование к данному виду правоотношений по досудебному претензионному порядку урегулирования споров (п. 5 ст. 4 АПК). В тех случаях, когда законодательством предусмотрен претензионный порядок или такой порядок установлен в договоре, из которого возник спор, адвокату необходимо выяснить у доверителя факт отправки претензии лицу, привлекаемому к судебному разбирательству. Если претензия уже направлена данному лицу, в этом случае копия претензии с доказательствами ее отправки должна быть приобщена к исковому заявлению, в котором должны содержаться сведения о соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком и результаты, полученные в ходе осуществления претензионного порядка урегулирования спора. Если же претензия не направлена ответчику, адвокату следует ее подготовить и отправить указанному лицу, поскольку в противном случае на основании п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК арбитражный суд оставит исковое заявление без рассмотрения.
При подаче искового заявления необходимо оплатить государственную пошлину в соответствии с налоговым законодательством. В случае невозможности оплатить пошлину, следует заявить ходатайство перед арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или уменьшении ее размера.
Исковое заявление, составленное в строгом соответствии с требованиями ст. 125 АПК, подается в арбитражный суд в письменной форме с приложением документов согласно ст. 126 АПК. Адвокат, представляющий интересы истца, обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении. При этом документы, подтверждающие выполнение данного требования закона, необходимо приложить к исковому заявлению.
Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.
Подавая исковое заявление в арбитражный суд, адвокат в соответствии со ст. 90 АПК должен, при необходимости, также подготовить и подать заявление об обеспечительных мерах, для недопущения в последующем затруднения либо невозможности исполнения решения суда. Требования вышеуказанной статьи предоставляют арбитражному суду возможность принятия срочных временных мер обеспечительного характера, причем обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса. Для введения обеспечительных мер адвокату необходимо либо убедить суд в незыблемости позиции заявителя и явной неправомерности действий оппонента, либо использовать механизмы, установленные АПК для обязательного принятия обеспечительных мер, – встречное обеспечение. Для получения обеспечительных мер помимо аргументированного и подкрепленного доказательствами ходатайства об их принятии надо подготовить столь же весомое исковое заявление, ознакомившись с которым, суд должен твердо удостовериться в безусловной необходимости удовлетворения требований заявителя.
При представлении адвокатом интересов ответчика необходимо написать отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения, что поможет судье лучше ориентироваться в избранных сторонами позициях. Также адвокат, представляющий интересы ответчика, вправе предъявить встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.
После принятия искового заявления суд выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий. Особенности деятельности адвоката в стадии подготовки дела к судебному разбирательству предопределены задачами данной стадии. Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон.
При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат на собеседовании, назначенном судом, уточняет исковые требования или возражения, раскрывает подтверждающие их доказательства. Также адвокат вправе реализовать право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей, на передачу спора для разрешения третейского суда, на обращение за содействием к посреднику в целях урегулирования спора. Может быть решен вопрос о примирении сторон.
Адвокат вправе ходатайствовать перед судом о получении необходимых доказательств, назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, специалиста, необходимости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств. По ходатайству адвоката суд в данной стадии процесса разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств, направляет судебные поручения. Кроме того, адвокат на данной стадии процесса по определенной категории дел (ст. 227 АПК) вправе заявить ходатайство о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства.
Подготовка дела к судебному разбирательству завершается проведением предварительного судебного заседания, в котором разрешаются ходатайства, суд определяет достаточность представленных доказательств и доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле. Адвокат на данной стадии вправе заявлять ходатайства, представлять доказательства, излагать свои доводы по всем вопросам. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.
Перед процессом адвокату следует ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, так как возможно возникнет необходимость проверить до судебного разбирательства те или иные документы.
Важным в процедуре арбитражного судопроизводства является процесс доказывания. Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом активно и целенаправленно, в соответствии с предметом и пределами доказывания по делу. Предмет доказывания зависит от существа спора, рассматриваемого в суде, от характера правоотношений между сторонами и от особенностей фактических обстоятельств, подлежащих установлению. Адвокат)' важно сосредоточиться на ключевых обстоятельствах дела, сконцентрировав на них внимание, а также приложить свои усилия для доказывания именно этих обстоятельств.
В соответствии с п. 1 ст. 65 АПК каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. При этом каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, перед другими лицами до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом.
Согласно п. 1 ст. 64 АПК доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Причем доказательства должны иметь свойства относимости и допустимости к предмету рассматриваемого дела. В основном арбитражное судопроизводство опирается на письменные доказательства, тем не менее, в качестве доказательств допускаются также вещественные доказательства, объяснения участвующих в деле лиц, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, полученные путем использования систем видео-конференц-связи.
Доказательства, не представленные адвокатом изначально с материалами искового заявления, должны быть им предъявлены в ходе судебного разбирательства путем заявления соответствующего ходатайства. При этом адвокату важно помнить, что он вправе ссылаться в ходе арбитражного процесса лишь на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.
В арбитражном процессе существует два способа получения доказательств: 1) представление сторонами и 2) истребование доказательств. Те доказательства, которые адвокат не имеет возможности получить самостоятельно, могут быть получены по судебному запросу, для чего ему необходимо заявить соответствующее ходатайство суду, обосновав не только невозможность их самостоятельного получения, но и необходимость их представления в суд для правильного и справедливого разрешения рассматриваемого дела.
Не стоит забывать адвокату о требованиях ст. 69 АПК, предусматривающих возможность освобождения от доказывания некоторых обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не нуждающихся в доказывании. Данная статья содержит исчерпывающий перечень указанных обстоятельств.
Кроме того, существует правило об освобождении от доказывания обстоятельств, признанных сторонами. Так, ст. 70 АПК устанавливает, что арбитражные суды первой и апелляционной инстанций на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их отдельных частях.
Оценка доказательств в арбитражном процессе производится арбитражным судом, тогда как аргументированное, логичное, обоснованное письменное мнение адвоката по оценке доказательств может существенно повлиять на выводы суда и привести адвоката к желанному для доверителя результату по делу.
После завершения исследования всех доказательств суд переходит к судебным прениям, состоящим из выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей. Первыми в судебных прениях выступает истец и (или) его представитель. В прениях адвокат обосновывает свою позицию по делу, указывает на несостоятельность доводов противной стороны, ставя под сомнение доказанность позиции оппонентов. Адвокат не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми. После выступления всех участников судебных прений каждый из них вправе выступить с репликами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю.
После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным и удаляется для принятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания.
Решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. Исключение составляют решения Высшего Арбитражного Суда РФ и решения по делам об оспаривании нормативных правовых актов, которые вступают в законную силу немедленно после их принятия.
Принятое по результатам рассмотрения дела решение суда первой инстанции может быть обжаловано в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.
Адвокат-представитель вправе подать апелляционную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу.
Апелляционная жалоба, отвечающая требованиям, предъявляемым АПК, подается в течение месяца после принятия арбитражным судом решения через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд. Она подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. К жалобе, подписанной представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на обжалование судебных актов, если она ранее не была представлена по делу. Копия апелляционной жалобы и приложение к ней направляются другим участникам процесса.
При подаче апелляционной жалобы противоположной стороной адвокат вправе направить в арбитражный суд и другим участникам процесса отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы.
В апелляционной инстанции дело рассматривается коллегиальным составом судей по существу по тем же правилам, что и в суде первой инстанции. Однако в апелляционной жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции. В арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц.
Ограничены права лиц по сравнению с первой инстанцией и на представление доказательств. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.
Адвокат, участвующий в рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.
В случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. Вне зависимости от доводов апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции:
1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;
2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;
3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;
4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;
6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами;
7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.
Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются;
1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;
2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными;
3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;
4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.
По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе:
1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения;
2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;
3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке.
Вступившее в законную силу решение арбитражного суда, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда РФ, и (или) постановление апелляционной инстанции адвокат вправе обжаловать в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решений, если полномочие оговорено в доверенности, выданной доверителем.
Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение, в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения, постановления арбитражного суда. Осуществление кассационной проверки возложено на федеральные арбитражные суды округов. Кассационные жалобы на решения по заявлениям о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок рассматриваются в порядке кассационного производства тем же судом в ином составе судей.
Роль адвоката в кассационной инстанции заключается в аргументированном изложении доводов кассационной жалобы и поддержание позиции в суде. Кассационная жалоба должна соответствовать требованиям ст. 277 АПК.
Арбитражный суд кассационной инстанции вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, в том числе адвоката, приостановить исполнение судебных актов, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, при обоснованности невозможности или затруднительности поворота исполнения либо предоставлении встречного обеспечения.
При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Основаниями для изменения или отмены судебных актов являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального или процессуального права.
Арбитражный суд кассационной инстанции в отличие от арбитражного суда апелляционной инстанции, отменяя обжалуемый судебный акт, вправе не только принять новый судебный акт, но и направить дело на новое рассмотрение в суд первой или апелляционной инстанции.
Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение или постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.
В порядке надзора адвокат вправе оспорить судебный акт, вступивший в законную силу, если полагает, что этим актом существенно были нарушены права и законные интересы его доверителя в результате нарушения или неправильного применения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального или процессуального права.
Заявление о пересмотре в порядке надзора судебного акта может быть подано в Высший Арбитражный Суд РФ в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.
Судебные акты арбитражных судов, вступившие в законную силу, подлежат изменению или отмене, если при рассмотрении дела в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ установит, что оспариваемый судебный акт:
1) нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права;
2) нарушает права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам РФ. При этом если была нарушены права на судопроизводство в разумный срок, то это является основанием для присуждения арбитражным судом компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок;
3) нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.
По результатам рассмотрения дела о пересмотре судебного акта в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе:
1) оставить оспариваемый судебный акт без изменения, а заявление или представление без удовлетворения;
2) отменить судебный акт полностью или в части и передать дело на новое рассмотрение в арбитражный суд, судебный акт которого отменен или изменен. При направлении дела на новое рассмотрение Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ может указать на необходимость рассмотрения дела в ином составе суда;
3) отменить судебный акт полностью или в части и принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рассмотрение;
4) отменить судебный акт полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить иск без рассмотрения полностью или в части;
5) оставить без изменения один из ранее принятых по делу судебных актов;
6) присудить компенсацию за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или отказать в ее присуждении.
Указания Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в том числе на толкование закона, изложенные в постановлении об отмене решения, постановления суда, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены или доказаны в решении, постановлении или были отвергнуты указанными судебными актами, либо предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.
Кроме того, адвокат вправе заявить о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Вновь открывшимися обстоятельствами являются:
1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;
2) установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу;
3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела.
Тогда как новыми обстоятельствами являются:
1) отмена судебного акта арбитражного суда или суда обшей юрисдикции либо постановления другого органа, послуживших основанием для принятия судебного акта по данному делу;
2) признанная вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда или суда общей юрисдикции недействительной сделка, повлекшая за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу;
3) признание Конституционным Судом РФ не соответствующим Конституции закона, примененного арбитражным судом в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный Суд РФ;
4) установленное ЕСПЧ нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении арбитражным судом конкретного дела, в связи с принятием решения но которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека.
5) определение либо изменение в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ или в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ практики применения правовой нормы, если в соответствующем акте Высшего Арбитражного Суда РФ содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства.
Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам адвокату необходимо подать в арбитражный суд, принявший оспариваемый акт не позднее трех месяцев со дня появления или открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта. Требования к заявлению о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам содержатся в ст. 313 АПК.
По результатам рассмотрения заявления о пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам арбитражный суд или принимает решение, постановление об удовлетворении заявления и отмене ранее принятого им судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, или выносит определение об отказе в удовлетворении заявления. В случае отмены судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам дело повторно рассматривается тем же арбитражным судом, которым отменен ранее принятый им судебный акт, в общем порядке.
Возможность пересмотра судебных актов является важнейшей гарантией справедливого и законного правосудия, тем не менее, адвокату следует активно отстаивать интересы доверителя в суде первой инстанции.