Депортация или насильственное перемещение населения (подп. "d" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС) включает в себя следующие элементы:
1) насильственное переселение (перемещение) исполнителем без оснований, допускаемых международным правом, одного или нескольких лиц в другую местность путем выселения или иных принудительных действий.
Термин "депортировал или насильственно переместил" взаимозаменяем с термином "насильственно переселил". Произвольная депортация предполагает изгнание с территории страны населения, а принудительное перемещение населения может целиком происходить в пределах одного и того же государства[1];
2) депортированные лицо или лица до нападения, в контексте преступлений против человечности, законно пребывали в районе, из которого они были депортированы или перемещены;
3) исполнитель сознавал фактические обстоятельства, свидетельствовавшие о законности такого пребывания[2].
Насильственные действия не ограничиваются применением физической силы и могут включать в себя угрозу силой или принуждение, вызванное, например, страхом перед насилием, грубым принуждением, задержанием, психологическим давлением или злоупотреблением властью по отношению к такому лицу или лицам или другому лицу, либо использованием обстановки, характеризующейся принуждением.
Заключение в тюрьму или другое жестокое лишение физической свободы в нарушение основополагающих норм международного нрава (подп. "е" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС) включает в себя следующие элементы:
1) исполнитель заключил в тюрьму одно или несколько лиц или иным образом подверг одно или несколько лиц жестокому лишению физической свободы. Заключение предполагает лишение свободы, включая незаконный арест и заключение под стражу, не связанное с процессуальной необходимостью;
2) по своей тяжести деяние являлось нарушением основополагающих норм международного права. К таковым относятся положения ст. 9 Всеобщей декларация прав человека о запрете произвольного ареста, а также ст. 9 Международного пакта о гражданских и политических правах о запрете лишения свободы "иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом";
3) исполнитель сознавал фактические обстоятельства, свидетельствовавшие о тяжести такого деяния, т.е. то, что им нарушаются нормы международного права, а не внутреннее законодательство государства.
Пытки (подп. "f" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС). Под понятием "пытки" подразумевается умышленное причинение сильной боли или страданий, физических либо психических, одному лицу либо нескольким лицам, находящимся под стражей или под контролем обвиняемого. Боль или страдания, которые возникают лишь в результате законных санкций, неотделимы от этих санкций или вызываются ими случайно, пытками не считаются.
С учетом положений Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания от 10 декабря 1984 г. объективная сторона пыток как преступления против человечности охватывает акты причинения сильной боли или страданий, физических или нравственных:
– в целях получения от потерпевшего или от третьего лица сведений или признаний;
– в целях наказания потерпевшего за действие, которое совершило это или третье лицо или в совершении которого оно подозревается;
– с целью запугать или принудить потерпевшего или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера.
Для целей Римского статута МУС акты пыток охватываются в том случае, если они совершаются систематически или в массовом масштабе любым правительством, организацией или группой[3].
Субъектом пыток выступает любое физическое лицо.
С учетом приведенного понятия пытки по Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания квалификации по п. "f" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС, помимо подстрекательства как соучастия, подлежит также бездействие должностного лица или иного лица, выступающего в официальном качестве, в виде попустительства, когда деяние в виде пыток совершается с их ведома или молчаливого согласия.
Преступления против человечности в виде изнасилования, обращения в сексуальное рабство, принуждения к проституции, принудительной беременности, принудительной стерилизации или любых других форм сексуального насилия сопоставимой тяжести (подп. "g" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС).
Все нарушения прав человека в отношении женщин в период вооруженных конфликтов, в частности убийство, систематическое изнасилование, сексуальное рабство и принудительная беременность, признаны резолюцией 52/86 Генеральной Ассамблеи ООН[4] в качестве нарушения международных прав человека и международного гуманитарного права. Охрана права на уважение личности и чести всех лиц, не принимающих непосредственного участия или прекративших принимать участие в военных действиях, в ходе вооруженных конфликтов немеждународного характера обеспечивается запретом надругательства над человеческим достоинством, запретом унизительного и оскорбительного обращения, изнасилования, принуждения к проституции или непристойного посягательства в любой форме в отношении этих лиц[5], поскольку насилие по признаку пола и все формы сексуального домогательства и эксплуатации несовместимы с достоинством и ценностью человеческой личности[6].
Изнасилование содержит следующие элементы:
1) исполнитель "посягнул на тело лица, совершив деяние, в результате которого имело место проникновение, даже самое незначительное, в любую часть тела потерпевшего или исполнителя, половым членом либо любым предметом или любой частью тела в анальное или генитальное отверстие потерпевшего"[7];
2) указанные действия были совершены с применением силы или угрозы силой в отношении данного или другого лица, либо путем принуждения, вызванного, например, страхом перед насилием, грубым принуждением, задержанием, психологическим давлением или злоупотреблением властью, либо путем использования обстановки, характеризующейся принуждением. Изнасилование имеет место также, когда посягательство было совершено в отношении лица, неспособного дать согласие, выражающее его истинную волю в результате естественной, искусственно вызванной или возрастной недееспособности[8].
Обращение в сексуальное рабство содержит следующие элементы:
1) исполнитель осуществлял правомочие собственника в отношении одного или нескольких лиц, например путем приобретения, продажи, предоставления в пользование, обмена такого лица или лиц, либо путем аналогичного лишения их личной свободы. Такое лишение свободы может в некоторых обстоятельствах включать привлечение к принудительному труду или иное обращение лица в подневольное состояние, как это определяется в Дополнительной конвенции об упразднении рабства, работорговли и институтов и обычаев, сходных с рабством, от 7 сентября 1956 г. Это деяние включает и торговлю людьми, в частности женщинами и детьми;
2) исполнитель вовлек указанное лицо или лиц в совершение одного или нескольких актов сексуального характера, совершенных в отношении потерпевшего.
Принуждение к проституции предполагает, что исполнитель принудил одно или нескольких лиц к участию в совершении одного или нескольких актов сексуального характера путем применения силы или угрозы силой, либо путем принуждения, вызванного, например, страхом перед насилием, грубым принуждением, задержанием, психологическим давлением или злоупотреблением властью, либо путем использования обстановки, характеризующейся принуждением, или же неспособности такого лица или лиц дать согласие, выражающее их истинную волю.
Обязательно наличие у субъекта преступления корыстного мотива, когда исполнитель или другое лицо получили или ожидали получить какую-либо финансовую или иную выгоду в обмен на совершение таких актов сексуального характера или в связи с ними.
Преступление против человечности в виде принудительной беременности с объективной стороны состоит в том, что исполнитель удерживал одну или несколько женщин в условиях незаконного лишения свободы, которых принудительно сделали беременными, с тем чтобы изменить этнический состав какого-либо населения или совершить иные серьезные нарушения международного права.
Принудительная стерилизация предполагает, что субъект преступления лишил одного или нескольких лиц естественной способности к воспроизводству. Способы деяния не влияют на квалификацию. Объективная сторона такого лишения не охватывает контрацептивные меры, которые на практике не имеют постоянного действия. Деяние при этом не было оправдано необходимостью медицинского или больничного лечения потерпевшего и не было совершено с его согласия, выражающего истинную волю. "Согласие, выражающее истинную волю" не включает согласие, полученное путем обмана[9].
Сексуальное насилие сопоставимой тяжести с другими преступлениями против человечности, указанными в ст. 7 Римского статута МУС, могут совершаться в любых других формах, кроме рассмотренных выше. Эти формы подпадают под признаки преступлений против человечности при наличии следующих условий:
1) с объективной стороны исполнитель совершил в отношении одного или нескольких лиц акт сексуального характера либо вовлек такое лицо или лиц в совершение акта сексуального характера путем применения силы или угрозы силой, либо путем принуждения, вызванного, например, страхом перед насилием, грубым принуждением, задержанием, психологическим давлением или злоупотреблением властью, либо путем использования обстановки, характеризующейся принуждением, или же неспособности такого лица или лиц дать согласие, выражающее их истинную волю;
2) по своей тяжести это деяние являлось сопоставимым с серьезным нарушением Женевских конвенций, т.е. с нарушением гуманитарного права и прав человека;
3) исполнитель сознавал фактические обстоятельства, свидетельствовавшие о тяжести деяния.
Преследование (подп. "h" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС) характеризуется следующими признаками:
1) объективная сторона включает в себя "умышленное и серьезное лишение основных прав вопреки международному праву по признаку принадлежности к той или иной группе или иной общности" (подп. "g" и. 2 ст. 7 Римского статута МУС);
2) исполнитель выбрал в качестве объекта для преследований лицо или нескольких лиц, или общность как таковую в силу особенностей данной группы или общности;
3) объект преследования выбран субъектом преступления по признаку общности людей по политическим, расовым, национальным, этническим, культурным, религиозным, гендерным или другим мотивам, которые повсеместно признаны недопустимыми согласно международному праву, а также в связи с любыми деяниями против человечности или любыми преступлениями, подпадающими под юрисдикцию Международного уголовного суда;
4) деяние было совершено в связи с любым актом, указанным в п. 1 ст. 7 Римского статута МУС, или любым преступлением, подпадающим под юрисдикцию Суда.
Объективная сторона преследования может выражаться в любых преступных действиях, в том числе в действиях, предусмотренных другими составами преступлений против человечности и военных преступлений, при наличии в таких действиях виновного мотива дискриминации, а также при осознании им контекста широкомасштабного либо систематического нападения на гражданское население.
Насильственное исчезновение людей (подп. "i" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС) с объективной стороны выражается в том, что исполнитель:
1) совершил ряд альтернативных действий: арест; задержание; похищение людей (одно или несколько лиц). Такие действия совершаются государством или политической организацией или с их разрешения, при их поддержке или с их согласия. В определенных обстоятельствах арест или задержание могут иметь законный характер.
2) после ареста (задержания) отказался признать факт ареста, лишения свободы или похищения, либо предоставить информацию о судьбе или местонахождении такого лица или лиц. В этом было отказано после или во время такого лишения свободы.
Субъективная сторона предполагает специальную цель – лишение потерпевших защиты со стороны закона в течение длительного периода времени. Обязательно осознание исполнителем того, что такой арест, задержание или похищение при обычном развитии событий будет сопровождаться отказом признать факт лишения свободы или предоставить информацию о судьбе или местонахождении такого лица или лиц.
Ввиду комплексного характера этого преступления признается, что его совершение обычно может быть связано с участием более чем одного исполнителя в рамках общей преступной цели.
Преступление апартеида (подп. "j" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС) противоречит основополагающим принципам права прав человека, в частности, закрепленному во Всеобщей декларации прав человека принципу равенства в обладании всеми правами и всеми свободами вне зависимости от расы, цвета кожи, пола, языка, религии и пр.
Апартеид и другие бесчеловечные акты, являющиеся следствием политики и практики апартеида и сходной с ним политики и практики расовой сегрегации и дискриминации, являются преступлениями, нарушающими принципы международного права, в частности цели и принципы Устава ООН, и создающими серьезную угрозу для международного мира и безопасности (ст. I Международной конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него от 30 ноября 1973 г.)[10].
С объективной стороны апартеид представляет собой совершение бесчеловечных действий, аналогичных по своему характеру и степени общественной опасности другим бесчеловечным деяниям, которые перечислены в п. 1 ст. 7 Римского статута МУС, как в отношении одного, так и нескольких лиц. Эти акты совершаются в контексте институционализированного режима систематического угнетения и господства одной расовой группы над другой расовой группой или группами и с целью сохранения такого режима.
С субъективной стороны требуется осознание исполнителем фактических обстоятельств, свидетельствовавших о характере данного деяния.
В соответствии со ст. II Международной конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него составом апартеида охватываются следующие бесчеловечные акты, совершаемые с целью установления и поддержания господства одной расовой группы людей над какой-либо другой расовой группой людей и ее систематического угнетения:
"а) лишение члена или членов расовой группы или групп права на жизнь и свободу личности:
i) путем убийства членов расовой группы или групп;
ii) путем причинения членам расовой группы или групп серьезных телесных повреждений или умственного расстройства и посягательства на их свободу или достоинство или в результате применения к ним пыток или жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство обращения и наказания;
iii) путем произвольного ареста и незаконного содержания в тюрьмах членов расовой группы или групп;
b) умышленное создание для расовой группы или групп таких жизненных условий, которые рассчитаны на ее или их полное или частичное физическое уничтожение;
c) любые меры законодательного характера и другие меры, рассчитанные на то, чтобы воспрепятствовать участию расовой группы или групп в политической, социальной, экономической и культурной жизни страны, и умышленное создание условий, препятствующих полному развитию такой группы или таких групп, в частности путем лишения членов расовой группы или групп основных прав человека и свобод, включая право на труд, право на создание признанных профсоюзов, право на образование, право покидать свою страну и возвращаться в нее, право на гражданство, право на свободу передвижения и выбора местожительства, право на свободу убеждений и свободное выражение их и право на свободу мирных собраний и ассоциаций;
d) любые меры, в том числе законодательного характера, направленные на разделение населения по расовому признаку посредством создания изолированных резерваций и гетто для членов расовой группы или групп, запрещение смешанных браков между членами различных расовых групп, экспроприации земельной собственности, принадлежащей расовой группе или группам или их членам;
e) эксплуатация труда членов расовой группы или групп, в частности использование их принудительного труда;
f) преследование организаций и лиц путем лишения их основных прав и свобод за то, что они выступают против апартеида".
В соответствии со ст. III Международной конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него международной уголовной ответственности подлежат любые лица, в том числе члены организаций и учреждений и представители государств, проживающие как на территории государства, где совершаются эти действия, так и в любом другом государстве, где они:
а) совершают, участвуют в совершении, непосредственно подстрекают или замышляют совершение актов апартеида;
б) непосредственно содействуют, поощряют или сотрудничают в совершении преступления апартеида.
Апартеид имеет много сходных признаков с геноцидом, однако, хотя апартеид является одним из самых вопиющих нарушений прав человека, он отграничивается от геноцида по следующим признакам. Во-первых, геноцид с объективной стороны более ограничен в наборе способов его совершения. Во-вторых, с субъективной стороны основная цель геноцида – уничтожение определенной общности людей, тогда как политика апартеида в первую очередь направлена не на уничтожение. Если же преступные намерения в виде уничтожения определенной общности людей будут установлены, то действия, составляющие апартеид, можно квалифицировать как геноцид[11].
Преступление против человечности в виде других бесчеловечных актов предусмотрено подп. "к" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС, оно охватывает умышленное совершение действий (бездействия), состоящих в причинении сильных страданий или серьезных телесных повреждений или серьезного ущерба психическому или физическому здоровью, которые аналогичны рассмотренным выше преступлениям, но не охвачены составами преступлений, предусмотренных п. "а" – "j" п. 1 ст. 7 Римского статута МУС. К таким деяниям, исходя из решений МТБЮ и МТР, в теории предлагается относить другие акты, которые были охарактеризованы как бесчеловечные акты причинения увечий, тяжких телесных повреждений, побоев, серьезных физических и психических травм, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения, которые не охватываются составом пыток, принудительного содержания в нечеловеческих условиях в концлагерях и т.п.[12]
Согласно "Элементам преступлений" Международного уголовного суда данный состав включает в себя следующие признаки:
"1. Исполнитель причинил сильные страдания или серьезные телесные повреждения или ущерб психическому или физическому здоровью посредством бесчеловечного акта.
2. Такой акт по своему характеру был сходен с любым другим актом, указанным в пункте 1 статьи 7 Статута.
3. Исполнитель сознавал фактические обстоятельства, свидетельствовавшие о характере такого деяния"[13].
Все составы рассмотренных преступлений имеют общие обозначенные выше контекстуальный и субъективный элементы.