Заключение договора
Для заключения гражданско-правового договора необходимо достигнуть соглашения по всем
существенным условиям договора и придать договору соответствующую форму.
Существенные условия договора — это условия, без которых договор считается незаключенным. К ним относятся условия:
— о предмете;
— которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;
— которые названы в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида;
— относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
В договоре присутствуют не только существенные, но и другие условия. В науке их называют и классифицируют по-разному. Так, например, выделяют условия, предписываемые законом, и инициативные условия, обычные и случайные. В частности, обычные условия не установлены договором, по регулируются диспозитивными нормами. Так, для многих возмездных договоров цена не является существенным условием, и при ее отсутствии в договоре исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).
К форме договора принимаются нормы о форме сделок. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (ст. 434 ГК РФ).
Порядок заключения договора включает в себя следующие стадии:
1) оферта — адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
2) акцепт — ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Оферта должна удовлетворять определенным требованиям:
— иметь конкретный адресат (адресаты);
— содержать определенное предложение, которое выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
— содержать существенные условия договора.
Оферта отличается от рекламы и иных предложений, адресованных неопределенному кругу лиц, которые рассматриваются как приглашение сделать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
Разновидностью оферты является публичная оферта. Публичная оферта — это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.
Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения с адресатом. Оферент не может отказаться заключить договор, в противном случае он несет неблагоприятные последствия вплоть до возмещения убытков. Однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.
Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не определено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Согласие заключить договор для признания его акцептом также должно удовлетворять определенным требованиям. Акцепт должен быть:
— полным;
— безоговорочным;
— совершенным в срок, установленный в оферте.
В том случае, если акцепт содержит какие-либо новые условия по сравнению с установленными в оферте, т.е. не является полным и безоговорочным, то такой акцепт считается новой офертой.
Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия, он считается продленный на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.
Акцепт может быть также выражен в виде действий по выполнению указанных в оферте условий договора. Совершение таких действий в срок, установленный в оферте, считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Акцепт должен быть совершен в срок, указанный в оферте. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным.
Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени.
Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.
В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным (ст. 442 ГК РФ).
Момент заключения договора определяется ст. 433 ГК РФ. Договор признается заключенным:
- в момент получения лицом, направившим оферту, се акцепта;
— с момента передачи соответствующего имущества;
— с момента его регистрации. Например, договор купли-продажи квартиры считается заключенным с момента его государственной регистрации.
В некоторых случаях заключение договора является обязательным для сторон. При этом получившая оферту сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна направить другой стороне извещение:
— либо об акцепте;
— либо об отказе от акцепта;
— либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласия к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.
Оферент, получивший от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях, вправе передать разногласия на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.
В случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону:
— о принятии договора в редакции оферты;
— либо об отклонении протокола разногласий.
Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.
Особый порядок заключения договора предусмотрен при проведении торгов (ст. 447 ГК РФ). Такой договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее, другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).
Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшее условия.
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.
Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.