Договор авторского заказа

Среди авторских договоров особое место занимает договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Данный договор направлен на регламентацию не только отношений сторон по передаче прав на произведение, но и вопросов создания произведения. Кроме того, отсутствие на момент заключения договора готового произведения предполагает необходимость учитывать при регулировании отношений сторон ситуации, когда произведение по каким-либо причинам не будет создано либо достигнутый творческий результат окажется не вполне соответствующим заданным параметрам.

Договор авторского заказа не следует рассматривать как отдельный вид наряду с лицензионными договорами или договорами об отчуждении исключительного права. Его предметом является создание объекта авторского права, соответствующего определенным соглашением требованиям, и далее передача заказчику прав на указанный объект.

Согласно ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Таким образом, данная конструкция предусмотрена только в отношении создания объектов авторского права. Но это не означает, что законодательство не предусматривает возможности создания по заказу иных РИД, например изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, топологий интегральных микросхем, селекционных достижений. Однако деятельность по созданию данных объектов регулируется иными гражданско-правовыми договорами, в частности о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, договором подряда.

Договор авторского заказа будет считаться заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям в надлежащей форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В настоящее время законодательством РФ в определение договора не включено указание на его возмездность. Обусловлено это тем, что возмездность не рассматривается как существенная характеристика данного договора. Закон устанавливает общее положение о возмездности этого договора, но в то же время позволяет сторонам заключить данный договор и на безвозмездной основе.

Условие о предмете договора авторского заказа включает в себя как требования к создаваемому произведению, так и действия сторон, связанные с дальнейшей передачей произведения заказчику. Требования к создаваемому произведению должны быть установлены настолько полно, чтобы они позволяли индивидуализировать произведение, а также по возможности исключали споры о соответствии произведения ожиданиям заказчика. Недостаточная степень индивидуализации будущего произведения может привести к признанию в дальнейшем договора незаключенным. Такую детализацию можно прописывать в приложении к договору, который можно назвать, например, техническим заданием.

Договор авторского заказа позволяет заинтересованному в приобретении прав и использовании произведения лицу заранее определить характеристики будущего произведения, определяет требования к будущему произведению, регламентирует взаимоотношения сторон по представлению произведения заказчику, его согласованию (одобрению), доработке и, как правило, предусматривает передачу прав на произведение, а также его материального носителя заказчику.

В зависимости от того, предусматривает договор заказа отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права либо о лицензионном договоре соответственно. Если же по договору авторского заказа создается сложное произведение, отношения сторон определяются с учетом положений ст. 1240 ГК РФ.

В случае создания служебного произведения стороны договора должны быть связаны и трудовыми отношениями. В этом случае необходимо учитывать, что отношения работодателя и работника строятся на возмездной основе. По общему правилу предполагается, что исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю (п. 2 ст. 1295 ГК РФ), тогда как исключительные права на произведение, созданное по договору авторского заказа, изначально принадлежат автору. Передача прав на произведение составляет одну из договорных обязанностей автора, однако представляется недопустимым понуждение автора к исполнению данной обязанности в натуре.

Отличие договора авторского заказа от договора подряда основывается прежде всего на различии в предмете договора. В первом случае речь идет о создании РИД, т.е. объекта нематериального, хотя и воплощенного в объективной форме, а во втором – о создании определенной вещи. При этом договор подряда не предполагает творческого характера деятельности, а лишь свидетельствует о наличии у подрядчика определенных навыков. Возможность достижения подрядчиком оговоренного результата при надлежащем качестве материалов, наличии необходимых навыков и соблюдении правил выполнения работ не ставится под сомнение. Соответственно, у подрядчика нет тех дополнительных гарантий, которые установлены для автора. В частности, законодатель не ограничивает ответственности подрядчика, а также не предусматривает сохранения у подрядчика права хотя бы на часть вознаграждения в случае недостижения оговоренного результата. К тому же договор подряда – всегда возмездный. Значительное сходство договора авторского заказа с подрядным договором появляется в случае, когда подразумевается создание автором произведения, имеющего тесную связь со своим материальным носителем, например картины, скульптуры. Однако материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Для всех возмездных авторских договоров заказа существенным будет являться условие о размере вознаграждения. Данное условие закреплено в качестве существенного как для возмездного договора об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ), так и для возмездных лицензионных договоров (ст. 1235, 1286 ГК РФ). При отсутствии в таких договорах условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. Правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, к рассматриваемым договорам не применяются.

Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, считается незаключенным. При этом под сроком исполнения договора понимается срок, в течение которого должна быть исполнена обязанность автора по созданию произведения и передаче его заказчику.

К существенным условиям договора авторского заказа, предполагающего предоставление права на использование произведения, относятся также способы использования произведения (п. 6 ст. 1235 ГК РФ). Сюда же включаются условия о порядке передачи и одобрения произведения, внесения в него изменений, а также условия об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров.

Исполнение договора авторского заказа, как уже указывалось выше, включает в себя создание произведения в соответствии с требованиями, определенными договором (иногда они определяются специальным документом – заданием заказчика, заявкой и т.д.), передачу произведения на материальном или ином носителе заказчику, принятие этого произведения заказчиком, а также предоставление заказчику прав на произведение. Кроме того, при необходимости может осуществляться доработка произведения в соответствии с замечаниями заказчика.

По данному договору автор должен в установленный срок создать произведение науки, литературы, искусства. Если срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в 1/4 часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок (п. 2 ст. 1289 ГК РФ). Закон предоставляет сторонам договора право увеличить льготный срок, но не предусматривает его сокращения.

Исключением является создание произведения для использования в составе сложного объекта – кинофильма, иного аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, единой технологии. В таком договоре заказа можно установить условие, что льготный срок не применяется, или сократить этот срок. Возможность изменения правила о льготном сроке применительно к созданию произведения для использования в составе сложного объекта объясняется необходимостью учитывать интересы создателя сложного объекта. Несоблюдение установленного срока создания одного из произведений, входящих в сложный объект, может повлечь за собой приостановление работы над созданием сложного объекта в целом, а также повлечь существенные убытки для создателей такого объекта.

Льготный срок, предусмотренный п. 2 ст. 1289 ГК РФ, действует на этапе создания произведения и предоставляется только при наличии уважительных причин, по которым произведение не было завершено вовремя. Доказать наличие таких причин обязан автор.

Следует отметить, что нет оснований для применения правил о льготном сроке в случаях, когда завершить произведение в срок невозможно в силу неисполнения заказчиком своих встречных обязанностей по договору, например в результате непредоставления или несвоевременного предоставления материалов, необходимых для создания произведения, задержки уплаты аванса и т.д. В этих случаях отношения сторон должны определяться правилами ст. 328, 406 ГК РФ. Если автор не представит произведение по истечении льготного срока, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

При исполнении договора авторского заказа часто возникает вопрос о соотношении момента возникновения у заказчика права на произведение и на его материальный носитель. Право собственности на материальный носитель по общему правилу возникает с момента его передачи заказчику (п. 1 ст. 223 ГК РФ). Исключительное право на произведение переходит к приобретателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон, с момента заключения договора (п. 4 ст. 1234 ГК РФ). Однако остается открытым вопрос: на какое именно произведение переходят права, если фактически оно не создано?