Обычай как форма права

Обычай является самой древней формой права. Он занимал главенствующее место в регулировании отношений в догосударственном обществе. В таком широчайшем смысле обычаи послужили источником всего права и законодательства. В условиях государственного порядка управления общественными отношениями роль обычая значительно уменьшилась за счет появления и развития других форм права. Однако заявления о том, что в современном мире обычай – невостребованная форма права, устаревшая, проигрывающая по определенности и другим критериям нормативным правовым актам, оказались неосновательными. Напротив, в современном мире очевидна прямо противоположная тенденция – усиление роли обычаев, особенно в сфере гражданско-правовых, трудовых и семейных отношений.

Обычай – это сложившееся правило поведения, которое существует и применяется длительное время и выступает регулятором общественных отношений. Обычное право представляет собой совокупность норм, которые сложились в обществе и длительно применяются в какой-либо сфере общественных отношений.

Обычай как форма права обладает рядом признаков, позволяющих выделить его из иных форм:

1) длительное фактическое осуществление определенного правила поведения;

2) определенность правила поведения, его оформленность;

3) непротиворечив нормативным правовым актам;

4) действие но отношению к нормативным правовым актам субсидиарно, по прямому разрешению или указанию;

5) разумность обычая, его соответствие общественному представлению о приличном, здравом, достойном и т.п.;

6) признание правила поведения формой права со стороны государства, осуществленное в принятом для данной страны порядке.

Наиболее специфические признаки – длительность существования и многократное применение. В противовес обычаю закон отличается непостоянством. Если закон действует 200 лет – это редчайший исторический пример. А обычаи существуют с незапамятных времен.

Нормы общества, ставшие обычными, могут реализовываться в моральных, религиозных, корпоративных и иных отношениях. Часть обычных норм индифферентна государству, отдельные обычаи государство оценило как вредные и установило в нормативных актах санкции за их реализацию. Так, традиционно под угрозой наказания запрещена кровная месть и некоторые другие обычаи.

Статья 231 Уголовного кодекса РСФСР 1960 г.

(извлечение)

Уклонение родственников убитого от отказа применения кровной мести в отношении убийцы и его родственников, осуществляемого в порядке, установленном положением о примирительном производстве по делам о кровной мести, – наказывается лишением свободы на срок до двух лет.

Обычаи стали источниками иных форм права. При этом в процессе правотворчества они полностью или частично закрепились в статьях нормативных правовых актов, прецедентах, договорах. При подобном поглощении обычай уступает место соответствующим формам права, например нормативному правовому акту.

Правовым обычаем как формой права являются лишь те нормы, руководствоваться которыми разрешено в иных источниках. В правовой системе Российской Федерации эта модель осуществляется путем включения бланкетных норм, т.е. норм, разрешающих в той или иной ситуации пользоваться обычаем, в статьи нормативных правовых актов.

Статья 5 ГК РФ

1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Пример правового обычая закреплен в ст. 19 ГК РФ, в соответствии с которой гражданин действует в правоотношениях под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное нс вытекает из закона или национального обычая.

В гражданском законодательстве в качестве формы права признается обычай делового оборота, понимаемый как обыкновение предпринимательской деятельности.

Обычай делового оборота представляет собой совокупность правил поведения, которые сложились в предпринимательской деятельности, не закреплены в нормативном правовом акте или в договоре, но не противоречат им. Условием применения этой формы права является обоюдная осведомленность сторон о соответствующем обыкновении и указание в законодательстве на правомочие сторон использовать в конкретных отношениях обычай делового оборота.