Уменьшение уставного капитала акционерного общества
Изменение размера уставного капитала может выразиться и в его уменьшении. Оно производится двумя способами:
1) путем уменьшения номинальной стоимости акций; 2) посредством сокращения общего количества акций (в том числе путем приобретения части акций) в случаях, предусмотренных Законом об АО (п. 1 ст. 101 ГК РФ, п. 1 ст. 29 Закона об АО). Основные отличия между названными способами уменьшения уставного капитала состоят в следующем:
– при первом способе общее количество акций не изменяется, при втором – уменьшается;
– в первом случае имеет место размещение новых акций (путем конвертации акций с большей номинальной стоимостью в акции с меньшей номинальной стоимостью), во втором – размещения акций не происходит (просто часть имеющихся акций погашается, что подтверждается советом директоров (наблюдательным советом) в отчете об итогах приобретения или в отчете об итогах погашения акций);
– случаи уменьшения уставного капитала вторым способом должны быть специально оговорены законом (см. п. 1 ст. 34, ст. 72, п. 6 ст. 76), кроме того, возможность приобретения части акций в целях их погашения (добровольный вариант второго способа) должна быть непосредственно предусмотрена уставом; уменьшение же капитала путем уменьшения номинала акций допустимо в силу общего легального разрешения;
– уменьшение уставного капитала первым способом может сопровождаться получением акционерами имущества общества – выплатой им денежных средств и (или) передачей принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другими организациями; в рамках уменьшения уставного капитала вторым способом такое невозможно.
Различают два вида уменьшения уставного капитала – добровольное и обязательное (заметим, что увеличение уставного капитала может быть только добровольным). Акционерное общество обязано произвести уменьшение, если:
1) оно не реализовало в установленный (годичный) срок акции, перешедшие в его собственность вследствие:
– их неоплаты учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
– приобретения (с соблюдением специальных процедур) у акционеров размещенных акций (п. 3 ст. 72 Закона об АО), в том числе при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционерами закрытого общества (п. 3 ст. 7 Закона об АО);
– выкупа у акционеров размещенных обществом акций (п. 6 ст. 76 Закона об АО);
2) стоимость чистых активов оказывается меньше размера уставного капитала (п. 6 ст. 35 Закона об АО).
Обязательное уменьшение в случаях, сведенных нами в первую группу, осуществляется путем погашения соответствующих (нереализованных) акций, т.е. только вторым способом (путем сокращения общего количества акций). Обязательное уменьшение при превышении уставного капитала над чистыми активами производится, как правило, первым способом (ибо в силу ст. 73 Закона об АО общество не вправе приобретать акции с целью сокращения их количества при "плохих" чистых активах). Впрочем, гипотетически не исключена ситуация, когда в результате погашения перешедших в собственность общества акций соотношение уменьшенного уставного капитала и стоимости чистых активов "нормализуется", и необходимость в его новом уменьшении отпадет; т.е. требование к стоимости чистых активов может быть, в принципе, соблюдено и за счет уменьшения уставного капитала вторым способом.
Добровольное уменьшение (по собственному усмотрению общества) может осуществляться как первым, так и вторым способом (при этом для уменьшения вторым способом разработаны специальные правила ст. 72, 73 Закона об АО, которые мы подробно изучим в рамках 13.2).
Важно учитывать, что основанием всякого уменьшения уставного капитала (вне зависимости от вида и способа) служит решение общего собрания акционеров (это – вопрос исключительной компетенции высшего органа управления) (п. 2 ст. 29, подп. 7 п. 1 и п. 2 ст. 48 Закона об АО). По общему правилу решение принимается простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Исключения образует случай, предусмотренный п. 3 ст. 29 (уменьшение, предполагающее передачу имущества акционерам): здесь уже решение на общем собрании акционеров должно приниматься квалифицированным большинством голосов в 3/4, причем только по предложению совета директоров (наблюдательного совета).
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению (аналогичное правило, как отмечалось, действует и при увеличении уставного капитала). Течение данного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг, когда речь идет об уменьшении номинальной стоимости акций, либо с момента приобретения хотя бы одной акции – для решения об уменьшении капитала путем приобретения обществом части собственных акций в целях сокращения их общего количества или путем погашения приобретенных (выкупленных) акций (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал (безотносительно к способу и виду уменьшения), если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Однако правила определения минимального размера поставлены в зависимость от добровольности или обязательности уменьшения: при добровольном он определяется на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе, а при обязательном – на дату государственной регистрации самого общества (абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона об АО, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).
С гарантийной функцией уставного капитала связано наличие определенных механизмов, направленных на защиту интересов кредиторов при его уменьшении. Согласно п. 1 ст. 101 ГК РФ оно допускается только после уведомления всех кредиторов, которые приобретают в отношении общества-должника определенные права. Порядок уведомления и права кредиторов устанавливаются Законом об АО (ст. 30), в соответствии с которым:
1) общество должно исполнить следующие обязанности информационного характера:
– в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении уставного капитала сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц; на основании сообщения (подаваемого с приложением обозначенного корпоративного акта) регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ сведения о том, что акционерное общество находится в процессе уменьшения его уставного капитала (п. 1 ст. 5, п. 4 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей");
– дважды, с периодичностью один раз в месяц, поместить в средствах массовой информации, предназначенных для опубликования данных о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении уставного капитала.
Требования к содержанию указанных сообщения и уведомления конкретизированы в п. 2 ст. 30 Закона об АО (в частности, в них следует описать порядок и условия заявления кредиторами требований с указанием адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа и дополнительных адресов, по которым могут быть заявлены требования, а также способов связи с обществом);
2) кредиторы, чьи права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала, наделяются правом не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков.
При невыполнении обществом требования о досрочном исполнении (прекращении) обязательства кредитор может обратиться с этим требованием в суд, однако:
а) срок исковой давности в данном случае составляет всего шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала;
б) суд вправе отказать в удовлетворении требования, если общество докажет, что:
– в результате уменьшения уставного капитала права кредиторов не нарушаются (например, когда снижение размера капитала незначительно и финансовое положение общества является устойчивым);
– обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.
Приведенные положения практически идентичны правилам о защите интересов кредиторов при снижении стоимости чистых активов общества (п. 7–10, 12 ст. 35 Закона об АО; см. 7.1 учебника).
Как отмечалось, решением об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплаты акционерам денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом (п. 3–5 ст. 29 Закона об АО). Тем самым законодатель предлагает специальный вариант получения денежного или натурального дохода в связи с участием в корпорации (помимо традиционного, основного – распределения дивидендов). Стоит подчеркнуть, что: а) данное решение должно касаться всех акционеров (нельзя, например, выплатить деньги только некоторым участникам – владельцам акций одной категории или типа)[1]; б) предметом отчуждения могут быть только деньги и эмиссионные ценные бумаги, выпущенные иными эмитентами (не обществом!), предоставление иного имущества (например, векселей, производимой обществом продукции) не допускается.
Анализируемое решение принимается общим собранием акционеров, причем в исключение из общих правил:
а) квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; б) только по предложению совета директоров (наблюдательного совета). Решение должно определять:
– величину, на которую уменьшается уставный капитал;
– категории (типы) акций, номинальная стоимость которых уменьшается, и величину, на которую уменьшается номинальная стоимость каждой акции;
– номинальную стоимость акции каждой категории (типа) после ее уменьшения;
– сумму выплачиваемых денежных средств и (или) количество, вид, категорию (тип) передаваемых эмиссионных ценных бумаг при уменьшении номинальной стоимости каждой акции.
Уместной станет фиксация в решении также срока и порядка осуществления денежных выплат и (или) передачи эмиссионных ценных бумаг, хотя на сегодняшний день необходимость определения данного условия законодательно не предусмотрена.
Специальное нормирование, связанное с обеспечением "равноправия" при распределении имущества среди акционеров, осуществлено в отношении варианта передачи им эмиссионных ценных бумаг. Решение об уменьшении уставного капитала в этом случае должно предусматривать передачу каждому акционеру эмиссионных ценных бумаг одинаковой категории (типа), которые выпущены одним и тем же эмитентом, причем их количество должно составлять целое число и быть пропорциональным сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций. Данное требование носит императивный характер: если оно не может быть выполнено, уже принятое высшим органом управления решение не подлежит исполнению. Соблюдению требования, а равно более рациональному и технически простому распределению акций другого общества (естественно, если в роли передаваемых эмиссионных ценных бумаг выступают акции) может помочь консолидация или дробление акций. Поэтому закон определяет, что решением об уменьшении уставного капитала могут быть учтены результаты консолидации или дробления акций, даже не осуществленные на момент принятия этого решения. По смыслу закона (см. абз. 6 п. 3 ст. 29 Закона об АО) решение о консолидации (дроблении) акций должно быть принято до или одновременно с решением об уменьшении уставного капитала.
Процедурно действия общества по исполнению решения об уменьшении уставного капитала в законе отражены крайне скудно, в нем, по сути, лишь закрепляется, что:
а) документы для государственной регистрации вносимых в устав изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала, представляются в регистрирующий орган не ранее чем через 90 дней с момента принятия решения об уменьшении капитала;
б) к дате такой регистрации привязывается по общему правилу дата, на которую составляется список лиц, имеющих право на получение денежных средств и (или) приобретение эмиссионных ценных бумаг. Но если решение об уменьшении уставного капитала принято с учетом результатов консолидации или дробления акций другого общества, данный список составляется на дату государственной регистрации отчета об итогах выпуска акций другого общества, размещаемых при консолидации или дроблении.
По смыслу приведенных предписаний передача имущества акционерам ("попавшим" в указанный список) должна производиться после регистрации в установленном порядке уменьшения уставного капитала.
Передача имущества акционерам при уменьшении уставного капитала способна оказать негативное влияние на финансовое состояние общества. Поэтому для обеспечения стабильной работы компании законом предусмотрены следующие гарантийные механизмы.
Во-первых, отношение величины, на которую уменьшается уставный капитал, к его размеру до уменьшения не может быть меньше отношения получаемых акционерами денежных средств и (или) совокупной стоимости приобретаемых ценных бумаг к размеру чистых активов общества. Благодаря этому удается избежать произвольного и неоправданного снижения чистых активов. Так, если размер уставного капитала составляет 100 000 руб., а чистых активов – 400 000 руб. и предполагается уменьшение уставного капитала до 50 000 руб., то максимальная сумма средств на выплаты акционерам равна 200 000 руб. Стоимость эмиссионных ценных бумаг и размер чистых активов определяются по данным бухгалтерского учета общества на отчетную дату за последний квартал, предшествующий кварталу, в течение которого советом директоров (наблюдательным советом) принято решение о созыве общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос об уменьшении уставного капитала.
Во-вторых, в целях гарантированности исполнения обществом уже существующих или могущих возникнуть в будущем обязательств перед кредиторами, а также лицами, претендующими на "привилегированные" акционерные выплаты (это – акционеры, заявившие требования о выкупе у них акций в силу ст. 75 Закона об АО, и акционеры – владельцы привилегированных акций с определенным дивидендом и (или) ликвидационной стоимостью), Законом об АО вводятся:
1) случаи, при которых общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала, которое сопровождается передачей акционерам имущественных ценностей.
Принятие данного решения не допускается:
а) до момента полной оплаты всего уставного капитала, ибо акционеры не могут претендовать на имущественные выплаты до исполнения собственных обязанностей по внесению вкладов и формирования тем самым имущественной основы деятельности компании;
б) до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об АО, что связано с необходимостью приоритетного использования ресурсов общества для обеспечения прав участников (как правило, миноритарных), заявивших требование о выкупе принадлежащих им акций (по сравнению с имущественными правами остающихся акционеров);
в) до момента полной выплаты объявленных, но невыплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям (т.е. реализации права на дивиденд – ключевому праву акционеров – отдается предпочтение);
г) если на день принятия решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг (вполне очевидно, что данное ограничение преследует цель способствовать защите интересов кредиторов общества и поддержанию стабильности существования компании);
д) если на день принятия решения стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Названное ограничение обусловлено гарантийной функцией уставного капитала и резервного фонда, а также важностью сохранения имущественной базы для первоочередного участия акционеров, владеющих соответствующими привилегированными акциями, в распределении имущества ликвидируемого общества. Итак, должно быть соблюдено требование, сводимое к следующей формуле:
ЧА > = УК + РФ + (ЛС-НС),
где ЧА – стоимость чистых активов, определяемая в соответствии с п. 3 ст. 35 Закона об АО; УК – размер уставного капитала (т.е. совокупность номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами); РФ – размер резервного фонда (к сожалению, закон "умалчивает" о том, какой размер должен приниматься во внимание – реальный (т.е. фактически сформированный) или должный (определенный учредительными документами в соответствии с п. 1 ст. 35 Закона об АО)); ЛС –ликвидационная стоимость всех размещенных привилегированных акций с определенной ликвидационной стоимостью; НС – номинальная стоимость указанных привилегированных акций (данная стоимость подлежит вычету, так как она уже учтена в уставном капитале).
Акционерное законодательство не устанавливает правило, в соответствии с которым ликвидационная стоимость должна быть больше номинальной. Учитывая, что с чистыми активами должно сопоставляться именно превышение ликвидационной стоимости над номинальной, отрицательную разницу нельзя принимать в расчет (т.е. чистые активы здесь не должны быть меньше только суммы уставного капитала и резервного фонда);
2) случаи, когда акционерная компания не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги (хотя решение об этом принято!):
а) если на день выплаты оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг;
б) если на день выплаты стоимость чистых активов меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Таким образом, во вторую группу входят два случая, относящиеся и к первой группе (разница – в моменте, на который определяются соответствующие характеристики (признаки банкротства или стоимость чистых активов)). Благодаря этому, даже если общество на момент принятия решения не отвечало, например, признакам банкротства, но они появились ко дню выплат, осуществление выплат становится временно невозможным. Но, подчеркнем, возникновение рассматриваемых обстоятельств после принятия общим собранием акционеров решения не влияет на легитимность корпоративного акта, хотя и влечет отсрочку его исполнения. В соответствии с этим по прекращении обстоятельств общество обязано выплатить акционерам денежные средства и (или) передать им эмиссионные ценные бумаги (п. 5 ст. 29 Закона об АО). При неисполнении (несвоевременном исполнении) данной обязанности акционеры вправе обратиться в суд за защитой своих прав и просить в том числе применить к обществу меры ответственности (например, взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) за период противоправной просрочки).
Применительно же к первым трем случаям первой группы ситуация иная: запрет касается только принятия решения. Поэтому, в частности, если на момент проведения общего собрания (повестка дня которого включает вопрос об уменьшении уставного капитала с передачей имущества акционерам) у участников общества право на выкуп не возникало, а на момент осуществления выплат право на выкуп появилось и о нем было заявлено, оснований для приостановления или прекращения выплат, сопровождающих уменьшение уставного капитала, не имеется.
Закон об АО не присваивает себе монопольное право устанавливать ограничения (запреты) на принятие обществом изучаемого решения и осуществление выплат во исполнение этого решения: иными федеральными законами перечень случаев может быть расширен.
Завершая рассмотрение вопроса об уменьшении уставного капитала, обратим внимание на особенности порядка внесения изменений и дополнений в устав (в изъятие из общего правила, предусмотренного п. 1 ст. 12 Закона об АО). Основаниями их внесения являются:
1) при уменьшении капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций:
– решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
– зарегистрированный отчет об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчета) (п. 2 ст. 12 Закона об АО);
2) при уменьшении капитала посредством сокращения общего количества акций:
а) в добровольном порядке (при приобретении акций общества в целях их погашения):
– решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
– утвержденный советом директоров (наблюдательным советом) отчет об итогах приобретения акций;
б) в обязательном порядке (при погашении принадлежащих обществу акций в установленных законом случаях):
– решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
– утвержденный советом директоров (наблюдательным советом) отчет об итогах погашения акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО).
Таким образом, изменения в устав вносятся после завершения всей процедуры уменьшения уставного капитала (в связи с чем решение о его изменении – необходимый, но не единственный документ, представляемый для государственной регистрации изменений).