Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (статья 191)

В данную статью были внесены некоторые изменения ФЗ от 21.11.2003 (действует с 12.12.2003).

Объектом преступления является порядок гражданского оборота такого вида ограниченных в обороте объектов, как драгоценные металлы, природные драгоценные камни, жемчуг.

Оборот данных предметов регулируется ФЗ от 04.03.1998 “О драгоценных металлах и драгоценных камнях”, Положением о совершении сделок с драгоценными металлами на территории РФ, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.06.1994 № 756. Сохраняют значение некоторые из разъяснений, данных в постановлении Пленума ВС СССР от 18.04.1980 № 3 “О судебной практике по делам о нарушениях правил о валютных операциях”.

Предметом преступления являются:

- драгоценные металлы - золото, серебро, платина, металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии (в т.ч. самородном, аффинированном виде, в сырье и соединениях, в отходах производства);

- природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры, александриты в сыром и обработанном виде, а также рекуперированные; в порядке, определенном Постановлением Правительства РФ от 05.01.1999 № 8 к драгоценным камням могут быть приравнены уникальные янтарные образования;

- жемчуг (природный).

Не относятся к предметам настоящего преступления: стразы, т.е. неприродные камни (синтезированные различными методами), а также искусственно выращенный жемчуг; ювелирные и другие бытовые изделия из драгоценных металлов и камней (лом таких изделий), т.е. изделия применяемые в качестве украшений, предметов быта, предметов культа, для декоративных целей, памятные, юбилейные и другие знаки и медали, кроме наград РФ, и т.п. (в т.ч. изготовленные кустарным способом и не имеющие государственного пробирного клейма); сусальное золото, т.е. тончайшие пленки золота, наносимые в декоративных целях; монеты, содержащие драгоценные металлы, выпущенные в обращение ЦБР как форма валюты РФ (в т.ч. вышедшие из обращения, которые можно отнести к бытовым изделиям).

Объективная сторона состава преступления - действия.

Предусмотрены 4 альтернативных формы деяния:

а) сделка - действие юридического или физического лица, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (из ст.153 ГК РФ) на указанные валютные ценности, т.е. купля-продажа (поставка), мена, дарение, залог, завещание, аренда (пользование), комиссия (поручение), доверительное управление, заем, перевозка и др. (влекут возникновение, переход или прекращение прав на указанные предметы);

б) хранение - нахождение предмета у определенного лица (в месте, подконтрольном данному лицу) с целью обеспечения его сохранности;

в) перевозка - перемещение предмета из одного места в другое (в пространстве) на различных видах транспорта с целью доставки в определенный пункт;

г) пересылка - перемещение предмета в пространстве с использованием почтовой связи, несопровождаемого багажного отправления, иного лица.

Незаконность действий означает нарушение правил оборота, установленных ФЗ и актами Правительства. После 15.01.2003 правила оборота драгоценных металлов и драгоценных камней были существенно либерализованы (отменено лицензирование большинства операций с данными предметами). С 18.06.2004, когда в соответствии с новым ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» драгоценные камни и драгоценные металлы перестали признаваться валютными ценностями, утратили силу некоторые другие ограничения на их оборот. Ряд ограничений на совершение сделок, установленных Постановлением Правительства РФ от 30.06.1994 № 756, признан не соответствующим закону ОВС от 26.09.2000 № КАС 00-386. Исходя из этого, вряд ли необходима криминализация данных операций с драгоценными металлами и камнями.

ФЗ устанавливает только следующие ограничения на оборот перечисленных предметов: а) добытое минеральное сырье драгоценных металлов (кроме самородков) может быть реализовано до аффинажа субъектами их добычи и производства юридическим лицам или использовано в качестве предмета залога при условии, что оно не обременено ранее заключенными договорами на поставку аффинированных металлов; драгоценные металлы могут передаваться на аффинаж только организациям, включенным в перечень, утвержденный Правительством РФ (п.4 ст.4 ФЗ); принятие драгоценных металлов во вклады и их размещение является банковской операцией (п.7 ст.5 ФЗ “О банках и банковской деятельности”) и может осуществляться лишь кредитными организациями, имеющими лицензию ЦБР.

ФЗ также устанавливает в некоторых случаях приоритетное право органов власти РФ или субъектов РФ на приобретение драгоценных металлов и драгоценных камней, но нарушение этого права может быть основанием для применения ст.192 УК РФ. П.5 ст.20 ФЗ фактически указывает на свободный оборот драгоценных металлов и драгоценных камней. Согласно ст.3 ФЗ в РФ действуют биржи драгоценных металлов и драгоценных камней, предназначенные для совершения юридическими и физическими лицами сделок, связанных с обращением рассматриваемых предметов, однако, запрета на совершение таких сделок вне бирж также не предусматривается. Хранение и транспортировка указанных предметов, другие виды деятельности с драгоценными металлами и драгоценными камнями, не требуют в настоящее время наличия лицензии. Соответствие закону некоторых дополнительных ограничений на оборот указанных предметов, предусмотренных в Постановлении Правительства РФ от 30.06.1994 № 756, вызывает большие сомнения.

С точки зрения стоимости предмета сделки (иных действий) деяние не должно быть малозначительным (оценочный критерий, четкого критерия не установлено). Так, было признано малозначительным деянием совершение незаконной сделки с серебром стоимостью около 2 МРОТ (БВС. 2002. № 10. С.16 - 17).

Преступление окончено с момента совершения соответствующего действия (формальный состав), т.е. (п.7 ППВС СССР от 18.04.1980 № 3) с момента заключения сделки (в т.ч. с момента достижения договоренности сторонами в установленной форме до исполнения сделки); с начала хранения, перевозки, пересылки (длящиеся преступления).

Субъективная сторона преступления – умысел: лицо сознает, что совершает сделку (иные действия) с драгоценными металлами или драгоценными камнями и те обстоятельства сделки, которые делают сделку неправомерной.

Субъектом преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Соотношение: если незаконной сделке (иному действию) предшествовало хищение или нарушение правил сдачи драгоценных металлов или камней, то содеянное должно квалифицироваться по совокупности ст.191 и ст.ст.158 - 162 или 192 УК РФ.

Вызывает вопросы соотношение ст.191 УК РФ и ст.19.14 КоАП РФ “Нарушение правил извлечения, производства, использования, обращения, получения, учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней или изделий, их содержащих” (кроме того, что административной ответственности подлежат также и юридические лица).

Квалифицирующие признаки (часть 2)

а) Лицо ранее судимо за незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга(множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

б) Крупный размер(размер деяния).

Под размером понимается рыночная стоимость драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, выступающих предметом сделки или иного действия. Размер должен быть крупным, т.е. согласно примечанию к ст.169 УК РФ (действует с 12.12.2003) стоимость предметов должна превышать 250 тысяч рублей (ранее - 500 МРОТ). Если лицо последовательно совершает с одним контрагентом несколько однотипных сделок, то при установлении единства умысла на их совершение при оценке размера деяния следует исходить из общей стоимости предметов по всем таким сделкам.

в) Группа лиц по предварительному сговору или организованная группа(виды соучастия).

См. комментарий к ч.ч.3 и 4 ст.174 УК РФ.

Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней (статья 192)

Объектом преступления является порядок сдачи государству драгоценных металлов и камней, интересы государства в сфере рационального природопользования, порядок оборота драгоценных металлов и камней.

Указанные отношения регулируются ФЗ от 04.03.1998 “О драгоценных металлах и драгоценных камнях”.

Предметом преступления являются:

По способу получения предметы настоящего состава преступления (драгоценные металлы и драгоценные камни) могут быть: добыты из недр, т.е. подняты из месторождений(в т.ч. попутно извлекаемые из руд других металлов и т.д.); подняты и найдены, т.е. находящиеся на поверхности (а не в недрах); получены из вторичного сырья (из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы и камни).

Объективная сторона состава преступления выражается в бездействии.

Уклонение от совершения обязательных действий с предметом преступления представляет собой невыполнение предписываемых законодательством действий с драгоценными металлами и камнями по их сдаче (передаче) определенным субъектам. Может выражаться в оставлении предметов у себя, в отказе от них, передаче их не по назначению.

Предусмотрены 2 альтернативных варианта невыполняемых обязанностей.

А) По сдаче на аффинаж, т.е. на очистку извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, для доведения до нормативного качества (такая обязанность возникает лишь в отношении драгоценных металлов, но не драгоценных камней). Добытые и произведенные из вторичного сырья драгоценные металлы, за исключением самородков драгоценных металлов (в порядке, установленном Минфином России), после необходимой переработки должны поступать для аффинажа в организации, включенные в перечень, утвержденный Правительством РФ. Обязательно заключение договора с аффинажным заводом, в котором должен быть установлен график поставки на аффинаж драгоценных металлов.

Б) По обязательной продаже государству драгоценных металлов и драгоценных камней. Аффинированные драгоценные металлы в стандартном виде, а также добытые из недр или рекуперированные драгоценные камни в рассортированном виде при продаже субъектами их добычи и производства в приоритетном порядке предлагаются специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти (Минфину России) и уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территориях которых были добыты эти предметы, для пополнения государственных фондов драгоценных металлов и драгоценных камней. Такое приоритетное право на приобретение указанные органы имеют при условиях предварительного (по драгоценным металлам не менее чем за три месяца до предполагаемой даты покупки) заключения договоров купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных камней с субъектами их добычи и производства и авансирования (выдачи задатка) в счет платежей, причитающихся с этих органов и организаций по указанным договорам. Не применяется указанное преимущественное право применительно к договорам (соглашениям) о разделе продукции, заключенными как с иностранными, так и с российскими инвесторами.

Кроме того, п.4 ст.20 ФЗ установлено, что уникальные самородки драгоценных металлов, не подлежащие переработке, а также уникальные драгоценные камни предлагаются по договорной цене субъектами их добычи для приобретения в приоритетном порядке специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти (Минфину России), а затем уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территориях которых были добыты эти самородки и драгоценные камни. Отнесение указанных предметов к уникальным производится в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22.09.1999 № 1068.

Наступление сроков и наличие возможности для выполнения обязанности. Для сдачи на аффинаж специальные сроки законодательством не установлены (но они устанавливаются в договорах с организациями, осуществляющими аффинаж), но без этого добытые драгоценные металлы использоваться не могут. Для обязательной продажи сроки исполнения устанавливаются в заключенных договорах с уполномоченными государственными органами.

Крупный размер уклонения от сдачи, т.е. рыночная стоимость не переданных на аффинаж или не проданных драгоценных металлов или камней превышает (согласно примечанию к ст.169 УК РФ, действующей с 12.12.2003) 250 тысяч рублей (ранее - 500 МРОТ).

Преступление окончено с момента истечения срока для исполнения обязанности (длящееся преступление).

Субъективная сторона преступления – умысел: лицо сознает, что не сдает на аффинаж или не продает государству драгоценные металлы или камни.

Субъектом преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16 лет, на которое возложена соответствующая обязанность, т.е. пользователь недр, осуществляющий добычу драгоценных металлов или камней на основании лицензии на недропользование, либо субъект производства драгоценных металлов или камней из вторичного сырья (предприниматель или руководитель организации).

Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (статья 193)

Объектом преступления является порядок обращения валютных средств, интересы государства в сфере вывоза капитала из РФ. Факультативными объектами могут быть финансовые интересы государства (в связи с неуплатой налогов), имущественные интересы (собственность) организаций (в связи с присвоением или растратой соответствующих валютных средств). При наличии признаков преступлений, предусмотренных ст.ст.160 или 199 УК РФ, содеянное должно квалифицироваться по совокупности со ст.193 УК РФ.

Отношения в сфере обращения средств в иностранной валюте и валютного контроля регулируются ФЗ от 21.11.2003 “О валютном регулировании и валютном контроле”, Указами Президента РФ от 21.11.1995 № 1163 “О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в РФ”, от 18.08.1996 № 1209 “О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок” и другими актами.

Предметом преступления являются средства в иностранной валюте, т.е. наличные денежные знаки, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в иностранном государстве (группе государств), а также средства на банковских счетах (вкладах) в кредитных организациях в денежных единицах иностранных государств или международных денежных (расчетных) единицах (п.2 ч.1 ст.1 ФЗ). Денежные средства в российской валюте не являются предметом данного преступления даже и в случае, когда именно они выступали средством платежа по внешнеторговой сделке и должны были репатриироваться в Россию.

Объективная сторона состава преступления выражается в бездействии.

Наличие обязанности у организации-резидента (но не у ее руководителя как физического лица), т.е. у юридического лица (любой организационно-правовой формы), созданного (т.е. зарегистрированного) на территории РФ в соответствии с российским законодательством.

Имеется обязательность зачисления иностранной валюты на счета в уполномоченных банках. Под уполномоченными банками понимаются российские кредитные организации (и филиалы иностранных кредитных организаций на территории России), имеющие лицензию ЦБР на проведение валютных операций. Под счетами в уполномоченных банках понимаются счета в указанных кредитных организациях на территории РФ (не в заграничных отделениях кредитных организаций), на которых учитываются денежные средства в иностранной валюте. Обязательному зачислению на счета в уполномоченных банках подлежит практически любая иностранная валюта, полученная организацией-резидентом, если иное не установлено ЦБР. Впоследствии может возникать еще и обязательство по продаже соответствующей полученной иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ, но данная обязанность находится уже за рамками данного состава. В ч.2 ст.19 ФЗ предусмотрен ряд случаев, когда получаемая организациями-резидентами валюта может не зачисляться на счета в уполномоченных банках.

Невозвращение средств в иностранной валюте, т.е. неперемещение их на территорию РФ. Таким образом, важен не факт отсутствия зачисления средств в иностранной валюте на счет в уполномоченном банке, а факт не перемещения их в РФ. Следовательно, валюта должна поступить от источника из-за границы (от операций с нерезидентами), а не куплена на внутреннем валютном рынке, получена от российских граждан, от российских экспортеров; если валюта будет ввезена (переведена) в РФ, хотя и не зачислена на счет в уполномоченном банке (либо будет зачислена на счет другого лица), состав преступления, предусмотренный ст.193 УК РФ отсутствует. По общему правилу валютного законодательства валюта, получаемая резидентами, должна поступать в РФ и не допускается безвозвратных (безвозмездных) переводов валюты из России (должен быть предоставлен эквивалент или обеспечен возврат валюты), кроме случаев выплат внереализационных доходов нерезидентам из источников на территории РФ (процентов, дивидендов, арендной платы, лицензионных платежей и т.п.). Однако новый ФЗ не предусматривается прямо обязанности резидентов обеспечить репатриацию получаемых от иностранных источников внереализационных доходов и сумм возвращаемых кредитов (займов).

В связи с этим о наличии обязанности по возвращению в Россию иностранной валюты можно говорить в двух случаях:

А) Экспортная выручка, т.е. причитающиеся организации-резиденту денежные суммы за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные услуги. переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности или исключительные права на них. Резидент обязан обеспечить получение этой выручки в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (до 01.07.2006 законодательство предусматривало предельные сроки для поступления валютной выручки).

Обязанность по репатриации валютной выручки лежит и на организациях-резидентах, участвующих во внешнеторговых бартерных сделках (в т.ч. притворных), если фактически по ним хотя бы какая-то часть стоимости вывезенного товара была оплачена денежными средствами в иностранной валюте. Для уклонения от обязанности по зачислению выручки на счета в уполномоченных банках могут применяться следующие способы: зачисление экспортной выручки на счета в иностранных банках без перевода в РФ; указание в экспортных документах (договоре, паспорте сделки и таможенной декларации) более низкой стоимости экспортируемого товара, нежели его действительная стоимость (в т.ч. при совершении сделки через подставного посредника, который получает часть прибыли); отказ от получения экспортной выручки под условием оплаты впоследствии нерезидентом импортного контракта резидента; удовлетворение российской стороной фиктивной претензии нерезидента; уплата резидентом за нерезидента суммы в рублях (фактически экспортируемая услуга) и получение за это суммы в иностранной валюте без перевода ее в Россию и т.п.

Б) Возвращаемые платежи в иностранной валюте, произведенные резидентами-импортерами за не ввезенные на таможенную территорию РФ товары, невыполненные работы, не оказанные услуги, не переданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности. Резидент обязан обеспечить получение и таких средств в иностранной валюте (либо фактический ввоз товар, передачу иных объектов) в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами ((до 01.07.2006 законодательство предусматривало предельные сроки для возврата импортных платежей). Соответственно, если резидент не обеспечит ни ввоза, ни возврата иностранной валюты, в его действиях может иметь место состав преступления, предусмотренного ст.193 УК РФ. Для уклонения от обязанности по возврату средств, уплаченных по импортному контракту, могут применяться следующие способы: ввоз товара, стоимость которого объективно ниже, нежели сумма произведенной оплаты; осуществление перевода за якобы оказанные услуги нематериального характера, якобы переданные результаты интеллектуальной деятельности; удовлетворение резидентом-импортером необоснованных претензий иностранной стороны.

Должен иметь место крупный размер невозвращенных средств, т.е. подлежащая возврату в РФ и не возвращаемая в установленный срок сумма после 12.12.2003 превышает 5 миллионов рублей (ранее - 10000 МРОТ). Размер невозвращенных денежных средств определяется, исходя из курса ЦБР для соответствующей иностранной валюты, установленного на день, когда средства в валюте должны быть возвращены, т.е. на день юридического окончания данного преступления. При этом должно иметь место единое деяние с крупным размером, т.е. не возвращены средства по одному платежу или в рамках одного договора, а также и в рамках нескольких связанных договоров с одним нерезидентом при наличии единства умысла.

Должны наступить срок для возвращения средств в иностранной валюте и отсутствовать уважительные причины для невозвращения (наличие такой возможности). Фактически необходимо, чтобы сумма валюты реально была получена организацией-резидентом или ее органами (представителем) либо не была получена ей лишь в связи с ее собственными действиями (например, с дачей указания о переводе валюты другому лицу, а не в Россию и т.п.). Не будет состава преступления, если невозвращение валютных средств будет обусловлено недобросовестными действиями иностранного партнера; неправомерными действиями иностранных государственных органов; обоснованным применением в отношении резидента предусмотренных санкций по договору; форс-мажорными обстоятельствами.

Преступление окончено с момента истечения указанных выше сроков, предоставленных законодательством для перевода средств в иностранной валюте на счета в уполномоченных банках (хотя после введения в действие ФЗ не совсем понятно, идет речь о сроках, предусмотренных внешнеторговыми договорами, либо о предельных сроках осуществления соответствующих валютных операций согласно закону).

Субъективная сторона преступления – умысел: лицо сознает, что не возвращает в РФ подлежащие обязательному зачислению на счета в уполномоченных банках средства в инвалюте в крупном размере при отсутствии к тому уважительных причин.

Субъект преступления (специальный) - руководитель организации, т.е. единоличный исполнительный орган, руководитель коллегиального исполнительного органа или лицо, ответственное за ведение дел организации, полномочное (в соответствии с законом или учредительными документами) осуществлять юридические действия от ее имени без доверенности.

За подобное правонарушение, совершенное в размере, не являющемся крупным, неумышленно либо юридическим лицом, наступает ответственность по ч.4 ст.15.25 КоАП РФ, если речь идет о невыполнении резидентом обязанности по получению на свои счета в уполномоченных банках валюты, причитающиеся за переданные нерезидентам товары, информацию или результаты интеллектуальной деятельности, выполненные работы, оказанные услуги, по ч.4 ст.16.19 КоАП РФ – о неисполнении аналогичного требования таможенного режима экспорта при осуществлении внешнеторговых бартерных сделок, по ч.5 ст.15.25 КоАП РФ - о невыполнении резидентом обязанности по возврату в установленный срок средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные товары и т.д.

Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица (статья 194)

Объектом преступления является порядок уплаты таможенных платежей, являющийся частью порядка формирования государственного бюджета РФ и регулирования (таможенно-тарифного) внешнеэкономической деятельности. Правила уплаты таможенных платежей устанавливаются Таможенным кодексом РФ, частями первой и второй Налогового кодекса РФ, Законом РФ от 21.05.1993 “О таможенном тарифе”, постановлениями Правительства РФ от 13.09.1994 № 1057 “Об утверждении перечня стран-пользователей схемой преференций РФ и списка товаров, на которые при импорте на территорию РФ преференциальный режим не распространяется”, от 27.11.2006 № 718 “О Таможенном тарифе РФ и товарной номенклатуре, применяемой при осуществлении внешнеэкономической деятельности”, Положением о применении единых ставок таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ физическими лицами для личного пользования, утвержденным постановлением Правительства РФ от 29.11.2003 № 718, постановлениями Правительства РФ, которыми утверждены ставки вывозных таможенных пошлин на различные группы товаров, множеством подзаконных актов ФТС РФ.

Предметом преступления являются таможенные платежи - обязательные платежи в бюджет, установленные таможенным законодательством, уплачиваемые при перемещении через таможенную границу РФ товаров, взимание которых возложено на таможенные органы (ГТК РФ). До 01.01.2005 все таможенные платежи рассматривались как разновидность налогов и сборов, но с указанной даты таможенные пошлины и таможенные сборы исключены из сферы регулирования налогового законодательства. К таким платежам согласно ст.318 ТК РФ относятся:

- таможенная пошлина (ввозная, включая сезонную, и вывозная): обязательный платеж в федеральный бюджет, взимаемый таможенными органами при ввозе или вывозе товаров и в иных установленных законодательством случаях в целях таможенно-тарифного регулирования внешнеторговой деятельности в экономических интересах РФ; устанавливается в процентах от таможенной стоимости товара (адвалорная ставка), в твердой сумме на определенное количество товара (специфическая ставка) или смешанным образом (комбинированная ставка); перечни товаров, облагаемых пошлинами, и ставки пошлин утверждаются Правительством РФ; ставки пошлин систематизируются в зависимости от видов товаров по позициям товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД) и образуют тем самым таможенный тариф;

- налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию РФ: косвенный налог, начисляемый на таможенную стоимость, увеличенную на размер таможенных пошлин и сборов, а также на сумму акциза по подакцизным товарам; взимается по большинству видов ввозимых товаров (если они не освобождены от НДС) по ставкам 18 или 10 %;

- акциз, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию РФ: косвенный налог, начисляемый на таможенную стоимость товара, увеличенную на сумму таможенных пошлин и сборов; взимается по некоторым видам подакцизных товаров (спирт этиловый, спиртосодержащая и алкогольная продукция, пиво, табачные изделия, автомобильный бензин, легковые автомобили и некоторые другие);

- таможенные сборы - плата за осуществление таможенным органом различных мероприятий, составляющих процедуру таможенного оформления: за таможенное оформление, за таможенное сопровождение, за хранение (урегулирована главой 33-1 ТК РФ);

- совокупный таможенный платеж - объединение таможенных пошлин и налогов (по единой базе и ставке), которое взимается при перемещении физическими лицами товаров для личного пользования (на основании п.3 ст.281, п.2 ст.287 ТК РФ, Постановления Правительства РФ от 29.11.2003 № 718).

Объективная сторона состава преступления выражается в бездействии, связанном с неисполнением лицом обязанности по уплате таможенных платежей.

Деяние связано с перемещением товаров через таможенную границу, т.е. лицо, уклоняющееся от уплаты платежей, совершает операцию по ввозу товаров на таможенную территорию или вывозу их с таможенной территории России.

Уклонение от уплаты таможенных платежей, т.е. фактическое неисполнение лицом обязанности в установленный срок. Сроки уплаты таможенных платежей предусмотрены ст.329 ТК РФ и, как правило, истекают ранее завершения таможенных процедур, связанных с выпуском товаров, изменения таможенного режима. Таким образом, уклонение должно связываться с недобросовестными действиями еще при заявлении ввоза (вывоза) или фактическом перемещении товаров через таможенную границу. В отдельных случаях, предусмотренных ст.334 ТК РФ, таможенным органом плательщику может быть предоставлена отсрочка или рассрочка уплаты таможенных платежей на срок от 1 до 6 месяцев. Некоторые таможенные режимы предполагают последующую уплату периодических таможенных платежей (например, временный ввоз – п.3 ст.212 ТК РФ).

Дискуссионным является вопрос о возможных способах уклонения от уплаты таможенных платежей. Очевидно, что действия, направленные на возврат уплаченных таможенных платежей без надлежащих правовых оснований, должны рассматриваться как хищения. Ст.16.22 КоАП РФ рассматривает как административное правонарушение нарушение сроков уплаты таможенных пошлин и налогов, подлежащих уплате в связи с перемещением товаров (транспортных средств) через таможенную границу РФ, но вряд ли простая неуплата может рассматриваться как уголовно наказуемое уклонение (что подтверждается позицией законодателя в ФЗ от 21.11.2003 относительно уклонения от уплаты налогов). В ч.2 ст.16.2 КоАП РФ предусмотрено такое правонарушение как заявление при декларировании товаров недостоверных сведений об этих товарах, если они послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин и налогов или для занижения их размера, что обозначает возможные способы уклонения от уплаты таможенных платежей.

Такие способы могут выражаться в:

- недекларировании перемещаемого товара при таможенном контроле (т.е. перемещении его помимо таможенного контроля, с сокрытием от него, без декларирования или с декларированием меньшего количества);

- заявлении заниженной таможенной стоимости товара в декларации таможенной стоимости (таможенная стоимость определяется по правилам, установленным ст.323 ТК РФ, ст.ст.12 - 24 Закона от 21.05.1993 и актами Правительства РФ), т.к. в большинстве случаев (адвалорные ставки таможенных пошлин и акцизов, ставки НДС) размер подлежащих уплате таможенных платежей зависит от стоимости товара;

- выдаче фактически перемещаемого товара за другой товар, если в связи с этим уменьшаются таможенные платежи (товар не является подакцизным, подпадает под другую позицию ТН ВЭД, по которой установлена меньшая ставка таможенной пошлины или таможенная пошлина не взимается, подпадает под перечни товаров для детей или продуктов питания, по которым установлена пониженная ставка НДС);

- предоставлении недостоверной информации о стране происхождения товара, в т.ч. с предоставлением недействительного сертификата происхождения товара (определяется по правилам, установленным ст.ст.29 – 38 ТК РФ, ст.ст.25 - 33 Закона от 21.05.1993), если ввиду этого уменьшается размер причитающегося таможенного платежа (ставки ввозных таможенных пошлин дифференцируются в зависимости от стран происхождения товара: предельные ставки таможенных пошлин взимаются, если товар происходит из страны, в отношениях с которой Россией применяется режим наибольшего благоприятствования; данные ставки увеличиваются вдвое, если такой режим отсутствует; для стран-пользователей схемой преференций ставки применяются с коэффициентом 0,75; а для наименее развитых стран - ввозные таможенные пошлины Россией не взимаются);

- необоснованном заявлении таможенного режима (виды режимов установлены ст.ст.155 – 269 ТК РФ), при котором таможенные платежи не взимаются (в т.ч. условно) или взимаются в меньшем размере (не взимаются таможенные платежи при ввозе товара, если заявлены таможенные режимы внутреннего или международного таможенного транзита, переработки на таможенной территории, переработки для внутреннего потребления, таможенного склада, реимпорта, уничтожения, отказа в пользу государства, беспошлинной торговли, перемещения припасов; полное или частичное освобождение от уплаты таможенных платежей возможно при ввозе товара под режимом временного ввоза или ввозе продуктов переработки в режиме переработки вне таможенной территории).

Состав преступления будет иметь место при условии, что у лица имеется возможность уплатить соответствующие суммы таможенных платежей. Кроме того, не может быть данного состава преступления, если для уплаты таможенных платежей было предоставлено надлежащее и полное обеспечение.

Должен иметь место крупный размер уклонения, т.е. причитающиеся с лица таможенные платежи после 12.12.2003 превышают 500 тысяч рублей (ранее - 1000 МРОТ, установленного на дату истечения срока для уплаты платежей). Проценты, начисляемые на сумму таможенных платежей при предоставлении отсрочки или рассрочки платежей не должны учитываться при определении размера деяния. При этом такой размер должен быть достигнут по единому деянию. Не будет единого деяния, если товары перемещались разновременно несколькими партиями, каждая из которых подлежит самостоятельному таможенному оформлению и контролю. Но при этом достаточно, чтобы крупного размера достигли все вместе взятые таможенные платежи, причитающиеся с соответствующего лица по данному ввозу или вывозу, если уклонение от уплаты охватывается единым умыслом.

Преступление будет окончено с момента наступления срока для уплаты соответствующего платежа (длящееся преступление с материальным составом), если товары выпущены таможенным органами без взимания соответствующего платежа и получения его надлежащего обеспечения. Если имела место попытка такого декларирования товара, при котором бы лицо не уплачивало соответствующего размера таможенных платежей, но таможенные органы при оформлении пересчитали размер платежа на правильный, то содеянное лицом можно рассматривать как покушение на уклонение от уплаты таможенных платежей.

Субъективная сторона преступления –умысел: лицо сознает, что определенным способом не выполняет обязанности по уплате таможенных платежей в крупном размере.

Субъектом преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16 лет, имеющее обязанность по уплате таможенных платежей. Если имело место уклонение от уплаты таможенных платежей, причитающихся с юридического лица, то ответственность понесет лицо (представитель организации), ответственное за декларирование соответствующего товара от имени организации. Обязанным по уплате таможенных платежей является декларант (лицо, перемещающее товары, или таможенный брокер), лицо, незаконно перемещающее товары; кроме того, в отдельных случаях ответственным за уплату таможенных платежей лицом являются лицо, осуществляющее грузовые операции, перевозчик, экспедитор, недобросовестное лицо, получившее ввезенные товары во владение, лицо, получившее разрешение на внутренний таможенный транзит, владелец склада временного хранения или таможенного склада, магазина беспошлинной торговли.

Соотношение:

- уклонение от уплаты таможенных платежей может сопутствовать контрабанде товаров (если с перевозимых контрабандно товаров причитаются таможенные платежи в крупном размере): очевидно, здесь наличествует идеальная совокупность преступлений, предусмотренныхст.ст.188 и 194 УК РФ;

- по признаку вида платежей, причитающихся с лица, ст.194 УК РФ отграничивается от ст.ст.198 и 199 УК РФ; так не относятся к таможенным платежам НДС и акцизы, взимаемые с товаров, производимых в РФ, в т.ч. экспортируемых.

Квалифицирующие признаки (часть 2)

а) Группой лиц по предварительному сговору(вид соучастия):

- в преступлении задействованы 2 или более лица, отвечающие признакам субъекта преступления, предусмотренного ст.194 УК РФ;

- совместность совершения (являются представителями одного декларанта по одной партии товара);

- являются соисполнителями;

- наличие сговора до момента начала совершения действий, направленных на уклонение.

Непонятно, можно ли квалифицировать по данной норме деяние, совершенное организованной группой.

б) Лицо ранее судимо за уклонение от уплаты налогов или уклонение от уплаты таможенных платежей(множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

в) Неоднократность(множественность) - исключен _{с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.}

Если лицо при перевозке нескольких партий товаров, оформляемых самостоятельно, каждый раз уклонялось от уплаты таможенных платежей в крупном размере, каждое из деяний подлежит самостоятельной квалификации по ч.ч.1 или 2 ст.194 УК РФ.

г) Особо крупный размер уклонения(последствие).

Под размером уклонения понимается сумма таможенных платежей, неуплаченных при одном ввозе (вывозе) товаров. Согласно прим. к ст.194 УК РФ эта сумма после 12.12.2003 должна превышать 1500 тысяч рублей (ранее - 3000 МРОТ).

До 12.12.2003 на ст.194 УК РФ распространялось специальное основание освобождения от уголовной ответственности, которое было установлено примечанием 2 к ст.198 УК РФ и которое исключено из УК РФ ФЗ от 21.11.2003.

Неправомерные действия при банкротстве (статья 195)

Данная статья изложена в новой редакции ФЗ от 25.11.2005 (действует с 02.01.2006).

Объектом преступления является порядок ведения хозяйственной деятельности в условиях (предвидении) несостоятельности хозяйствующего субъекта, добросовестность его по отношению к кредиторам.

Отношения в сфере банкротства хозяйствующих субъектов регулируются ГК РФ, ФЗ от 27.09.2002 “О несостоятельности (банкротстве)” (далее - ФЗ), ФЗ от 18.09.1998 “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”.

Сферой, в рамках которой могут быть совершено данное преступление, является круг хозяйствующих субъектов, которыемогут быть признаны несостоятельными, т.е. индивидуальные предприниматели (физические лица, зарегистрированные в таком качестве), в т.ч. главы крестьянского (фермерского) хозяйства, но не лица незаконно (без регистрации) осуществляющие предпринимательскую деятельность; коммерческие юридические лица (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы и унитарные предприятия), кроме казенных предприятий; потребительские кооперативы и фонды, другие виды некоммерческих организаций, кроме учреждений, политических партий и религиозных организаций.

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях.

Установлен признак периода времени (обстановки), правовой режим которого подразумевает особый порядок ведения хозяйственной деятельности.

А) При банкротстве, т.е. в условиях, когда лицо официально признано несостоятельным (банкротом). Под банкротством понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст.2 ФЗ). ГК РФ и ФЗ предусматривают признание хозяйствующего субъекта банкротом только по решению арбитражного суда, выносимому в порядке особого производства (решение должно вступить в законную силу).

Б) При наличии признаков банкротства при формальном отсутствии решения арбитражного суда об этом. До 02.01.2006 преступление могло быть совершено и в условиях предвидения банкротства, что значительно расширяло сферу возможного преступного поведения.

Лицо считается несостоятельным, если оно не способно в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей; гражданин (индивидуальный предприниматель) считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества; юридическое же лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев (для стратегических организаций и субъектов естественных монополий – в течение шести месяцев) с момента наступления даты их исполнения (факт превышения размера денежных обязательств над стоимостью имущества не обязателен).

Дополнительное значение в плане установления факта предвидения банкротства имеет наличие возбужденного арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве), применение к должнику предусмотренных законодательством о банкротстве процедур (досудебной санации, наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления), наличие неисполненных судебных актов или решений уполномоченных органов о взыскании.

Предусмотрены следующие альтернативные формы совершаемых деяний.

А) Сокрытие, т.е. утаивание от заинтересованных лиц определенных предметов или информации, а именно следующих объектов: имущества, т.е. вещей (включая деньги и ценные бумаги), путем помещения или оставления данных объектов в месте, в котором их обнаружение затруднительно); имущественных прав и имущественных обязанностей; информации об имуществе (без сокрытия имущества как такового), т.е. данных о его наличии (в т.ч. о нахождении вещей у третьих лиц, неотражение в учетных документах сведений об имуществе или имущественных правах), о его размере (количестве, номенклатуре, стоимости и т.д.), месте нахождения.

При этом сокрытие должно быть неправомерным, нарушать определенные обязанности лица, а потому должно быть связано с нарушением правил бухгалтерского учета имущества и обязательств; непредставлением таких сведений лицам, которым они должны быть предоставлены (арбитражному суду, судебному приставу-исполнителю, арбитражному управляющему).

Б) Действия по ограничению прав должника на имущество (“вывод активов”):

отчуждение имущества, т.е. передача вещных прав на имущество другому лицу (продажа, мена, дарение, заем и т.п.), в т.ч. совершение мнимых и притворных сделок; в отличие от сокрытия предметом отчуждения почему-то не названы имущественные права (т.е. уступка имущественных прав требования под данный состав преступления формально не подпадает); речь в данном случае не идет о передаче имущества в счет погашения имеющих место денежных долгов, т.к. такое деяние может квалифицироваться по ч.2 ст.195 УК РФ; отчуждение должно быть произведено по заниженной цене, с большой отсрочкой оплаты и на иных невыгодных условиях (в противном случае подобное деяние не повлечет причинение ущерба);

передача имущества во владение иным лицам, т.е. передача имущества третьим лицам в управление, аренду, безвозмездное пользование, залог, для выполнения работ, на хранение и т.д., в результате чего затрудняется обнаружение имущества или его истребование у получившего лица;

действия по отчуждению имущества или передаче его в иное владение должны быть неправомерными, т.к. иначе они есть ничто иное как обычные хозяйственные операции; речь может идти о неэквивалентном (безвозмездном) отчуждении (передаче во владение), а также о случаях, когда действия по распоряжению имуществом должника нарушают установленные законодательством ограничения: недопустимо совершать сделки с заинтересованными лицами (названы в ст.19 ФЗ), если это может повлечь причинение убытков для кредиторов (п.2 ст.103 ФЗ); запрещен выдел доли (выдача по нему имущества) участника организации в период за 6 месяцев до подачи заявления о возбуждении дела о несостоятельности (ст.ст.63, 81, п.п.4 и 5 ст.103 ФЗ); с момента введения наблюдения за должником сделки, перечисленные в п.2 ст.64 ФЗ, могут совершаться лишь с согласия временного управляющего; сделки, перечисленные в п.4 ст.82 ФЗ после введения финансового оздоровления могут совершаться только с согласия административного управляющего; после введения наблюдения организация не вправе принимать решение об участии в других организациях, а также заключать договоры простого товарищества (п.2 ст.64 ФЗ); в рамках процедур финансового оздоровления, внешнего управления или конкурсного производства большое количество разновидностей сделок (в частности, крупные, с заинтересованностью и т.д.) могут совершаться от имени должника, в т.ч. внешним управляющим или конкурсным управляющим, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов (п.3 ст.82, п.п.1 и 4 ст.101, п.1 ст.104, п.1 ст.112, п.1 ст.140 ФЗ), а продажа предприятия должника – на основании решения органа управления должника, полномочного на принятие решений о совершении крупных сделок (п.2 ст.110 ФЗ);

уничтожение имущества, т.е. приведение имущества в негодность (в состояние, при котором оно вообще не может использоваться по назначению и не подлежит восстановлению); повреждение имущества согласно буквальному содержанию статьи УК РФ не образует данного состава преступления.

В) Действия с учетными документами, т.е. документами, в которых отражены наличие и движение имущества (активов) и обязательств (бухгалтерские документы, регистры учета, формы отчетности):

- сокрытие, т.е. перемещение их из места хранения (данные документы должны находиться по месту нахождения исполнительного органа или по другому известному адресу должника) в место, которое недоступно для пользователей;

- уничтожение, т.е. приведение документов в негодность до истечения сроков их хранения (составляет не менее 5 лет, а по некоторым видам документов - более длительные сроки);

- фальсификация- подделка документов (изготовление заведомо ложных или внесение исправлений в подлинные документы).

Фактически все данные действия связаны с уменьшением конкурсной массы должника.

Должен быть причинен крупный ущерб (материальный состав), под которым согласно примечанию к ст.169 УК РФ (действует с 12.12.2003) понимается имущественный ущерб бюджету и иным кредиторам (непогашенные обязательства перед ними, уменьшение количества имущества, за счет которого их требования могли бы быть покрыты, возникшие вследствие неисполнения должником обязательств убытки), размер которого превышает 250 тысяч рублей. При этом, следует считать допустимым суммирование ущерба, причиненного разным потерпевшим, в результате одного деяния.

Субъективная сторона преступления – умысел: лицо сознает, что совершает соответствующие действия с имуществом или документами в условиях банкротства или, предвидя его вероятное наступление; предвидит возможность причинения крупного ущерба для кредиторов и желает его причинения или сознательно допускает его причинение.

Субъектом преступления может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. С 02.01.2006 из данной нормы исключены признаки специального субъекта преступления (ранее таковыми признавались только сам индивидуальный предприниматель – должник, а также руководитель или собственник организации – должника). Такое изменение закона следует считать оправданным, т.к. с точки зрения характера деяний их совершение возможно самыми различными лицами, в т.ч. практически любыми работниками должника, его контрагентами и т.п.

Совершение подобного деяния, не повлекшего причинения крупного ущерба, влечет административную ответственность в соответствии с ч.1 ст.14.13 КоАП РФ.

В части 2установлена ответственность за другой состав преступления.

Сферой, в рамках которой могут быть совершено данное преступление, является тот же круг хозяйствующих субъектов, что и по ч.1 ст.195 УК РФ.

Признаки объективной стороны состава преступления.

У должника фактически имеются признаки банкротства, независимо от признания должника банкротом решением арбитражного суда. Признаки банкротства были описаны в комментарии к ч.1 ст.195 УК РФ.

Деяние заключается в удовлетворении имущественных требований кредиторов, т.е. совершении действий, направленных на выполнение обязательства перед кредитором (уплата денег, передача имущества, выполнение работы, в т.ч. в качестве отступного, уплата штрафных санкций и т.п.). Соответствующее денежное требование действительно имеет место, чем данное деяние отличается от передачи имущества, предусмотренной ч.1 ст.195 УК РФ. Речь идет не только о требованиях гражданско-правового характера, но и об оплате труда, обязательных платежах в бюджеты и внебюджетные фонды. До 02.01.2006 альтернативной формой деяния признавалось принятие удовлетворения кредитором (в настоящее время за такое деяние установлена административная ответственность в ч.2 ст.14.13 КоАП РФ).

Удовлетворение производится за счет имущества должника, т.е. тех объектов которые принадлежат ему на каком-либо праве. Удовлетворение таких требований третьими лицами (например, участниками должника – юридического лица) за счет собственного имущества не признаются преступными.

Имеет место неправомерность удовлетворения (принятия) имущественного требования. ФЗ предусмотрены следующие ограничения на совершение действий по погашению долгов должниками: в течение 6 месяцев перед подачей заявления о возбуждении производства по делу о банкротстве недопустимо отдавать предпочтение одним кредиторам перед другими (п.3 ст.103 ФЗ); с момента введения наблюдения не допускается удовлетворение любых требований кредиторов (в т.ч. путем зачета), кроме перечисленных в абз.4 п.1 ст.63 ФЗ; при проведении финансового оздоровления должника требования к нему погашаются в соответствии с утвержденным графиком и с соблюдением принципов установленной в законе очередности и пропорциональности (п.4 ст.84 ФЗ); после введения внешнего управления объявляется мораторий на удовлетворение всех ранее возникших (до введения внешнего управления) требований, кроме перечисленных в ст.95 ФЗ; погашение требований допускается только после вынесения судом определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди (ст.ст.120, 122 ФЗ); удовлетворение требований кредиторов в рамках конкурсного производства (в т.ч. путем зачета) должно осуществляться с соблюдением очередности, установленной ст.ст.134 ФЗ, а в рамках одной очереди – с соблюдением правила пропорциональности удовлетворения требований всех кредиторов (п.3 ст.142 ФЗ); удовлетворение требования путем предоставления отступного допускается только с согласия собрания кредиторов (п.9 ст.142 ФЗ).

В результате совершенного деяния должен быть причинен крупный ущерб (материальный состав), признаки которого описаны в комментарии к ч.1 ст.195 УК РФ.

Субъективная сторона преступления - умысел.

Сознает, что удовлетворяет требования кредитора, необоснованно отдавая ему предпочтение, знает о своей фактической несостоятельности; достоверно (“заведомо”) предвидит причинение крупного ущерба другим кредиторам (т.к. при предпочтительном удовлетворении требования одного кредитора уменьшается возможность погашения обязательств перед другими кредиторами) и желает его причинения или сознательно допускает его причинение.

Субъектом преступления может быть одно из следующих лиц (специальный субъект):

- индивидуальный предприниматель - лицо, зарегистрированное в таком качестве в установленном законом порядке, в т.ч. глава крестьянского (фермерского) хозяйства; здесь следует иметь в виду, что одновременно с признанием его банкротом должник утрачивает статус индивидуального предпринимателя (п.1 ст.216, п.1 ст.223 ФЗ) и потому перестает быть субъектом рассматриваемого преступления (формально может быть им только в условиях фактического банкротства);

- руководитель организации-должника - согласно абз.6 ст.2 ФЗ это единоличный исполнительный орган юридического лица или глава его коллегиального исполнительного органа, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами деятельность от имени юридического лица без доверенности (полный товарищ в хозяйственном товариществе, управляющий по договору в хозяйственном обществе, председатель ликвидационной комиссии и т.п.); к руководителю организации в смысле ФЗ приравниваются также внешний управляющий (ст.ст.94, 99 ФЗ) и конкурсный управляющий (ст.ст.126, 127 и 129 ФЗ), а также руководитель временной администрации кредитной организации в случае приостановления полномочий ее исполнительных органов (ст.19 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”), поскольку они исполняют полномочия органов управления должника; с момента признания организации банкротом в судебном порядке или с момента введения в ней внешнего управления, прежний руководитель организации утрачивает свои полномочия и, соответственно, он может совершить данное преступление лишь в условиях банкротства еще не подтвержденного судебным актом;

- учредитель (участник) юридического лица – должника (с 02.01.2006), т.е. лицо, которое самостоятельно или совместно с другими лицами создало юридического лицо, а также вступило в него в установленном порядке; в большинстве случаев участники (учредители) организации имеют определенные обязательственные права (полные товарищи и вкладчики товариществ, участники обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционеры акционерных обществ, члены производственных и потребительских кооперативов, некоммерческих партнерств); участники некоторых некоммерческих организаций (общественных объединений, фондов, автономных некоммерческих организаций) не сохраняют имущественных прав в отношении организаций; исходя из буквального смысла данной нормы субъектами преступления могут быть лишь физические лица – участники юридического лица (если участником является другое юридическое лицо, то действующие от его имени физические лица уголовной ответственности подлежать не могут).

Совершение подобного деяния, не повлекшего причинения крупного ущерба, влечет административную ответственность в соответствии с ч.2 ст.14.13 КоАП РФ.

В части 3, введенной в действие с 02.01.2006,предусмотрен еще один самостоятельный состав преступления.

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях или бездействии.

Преступление совершается в рамках юридического лица (коммерческой или некоммерческой организации), но не индивидуальным предпринимателем.

Преступление совершается в случаях, когда функции руководителя юридического лица возлагаются на арбитражного управляющего или руководителя временной администрации кредитной организации. В частности, функции руководителя юридического лица – должника возлагаются: при введении внешнего управления – на внешнего управляющего (п.1 ст.94 ФЗ); при признании юридического лица банкротом и открытии конкурсного производства – на конкурсного управляющего (п.2 ст.126, п.1 ст.129 ФЗ). Внешний и конкурсный управляющий утверждаются определением арбитражного суда, подлежащим немедленному исполнению (ст.45 ФЗ). Их полномочия действуют вплоть до их отстранения или освобождения арбитражным судом либо до окончания соответствующе процедуры банкротства. При назначении Банком России временной администрации кредитной организации (основания для этого предусмотрены в ст.17 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”) могут быть приостановлены полномочия исполнительных органов кредитной организации. В этом случае назначенный Банком России руководитель временной администрации выполняет функции руководителя кредитной организации (осуществляет деятельность от ее имени без доверенности – п.3 ст.19 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”). Если при назначении временной администрации полномочия исполнительных органов были только ограничены, а не приостановлены, функции руководителя кредитной организации на другое лицо не возлагаются.

Деяние заключается в одной из 3 альтернативных форм незаконного воспрепятствования деятельности указанных лиц:

А) Уклонение или отказ от передачи документов, необходимых для исполнения возложенных на арбитражного управляющего или руководителя временной администрации обязанностей. Уклонение представляет собой невыполнение соответствующей обязанности в установленный срок, а отказ – прямое выражение нежелания выполнять данную обязанность (независимо от истечения установленного для этого срока). Под необходимыми документами следует понимать все документы, связанные с осуществлением экономической деятельности (о правовом положении юридического лица, о правах на имущество, о его технических характеристиках, документы бухгалтерского и налогового учета и др.), а также и печати, штампы юридического лица. Обязанность органов управления должника, ранее назначенных временного и административного управляющих, отстраненных и освобожденных внешних управляющих по их передаче утвержденным внешнему или конкурсному управляющему в 3-дневный срок предусмотрена п.1 ст.94, п.3 ст.97, п.4 ст.98, п.2 ст.126 ФЗ. Аналогичная обязанность установлена для исполнительных органов кредитной организации в случае приостановления их полномочий в связи с назначением временной администрации; печати и штампы должны быть переданы не позднее следующего дня после назначения временной администрации, а документы – в согласованный с ней срок (п.2 ст.23 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”).

Б) Уклонение или отказ от передачи имущества, принадлежащего юридическому лицу. Речь в данном случае идет о материальных ценностях, принадлежащих юридическому лицу на вещных правах. Обязанность органов управления должника, ранее назначенных временного и административного управляющих, отстраненных и освобожденных внешних управляющих по их передаче утвержденным внешнему или конкурсному управляющему в 3-дневный срок предусмотрена п.1 ст.94, п.3 ст.97, п.4 ст.98, п.2 ст.126 ФЗ. Аналогичная обязанность установлена для исполнительных органов кредитной организации в случае приостановления их полномочий в связи с назначением временной администрации; материальные и иные ценности должны быть переданы в согласованный с временной администрацией срок (п.2 ст.23 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”). Согласно п.2 ст.99 и п.2 ст.129 ФЗ внешний управляющий и конкурсный управляющий обязаны принять имущество должника в управление и провести его инвентаризацию; права по распоряжению имуществом должника (с определенными законом ограничениями) предоставлены именно внешнему и конкурсному управляющему. В соответствии со ст.102 ФЗ внешний и конкурсный управляющий вправе заявить отказ от исполнения некоторых сделок должника, в т.ч. и связанных с нахождением имущества должника у третьих лиц: очевидно, в этом случае третьи лица обязаны возвратить это имущество должнику в лице внешнего или конкурсного управляющего.

В) Иное воспрепятствование, т.е. иные действия и бездействия, которыми создаются затруднения для исполнения указанными лицами возложенным на них законом функций. Речь, в частности, может идти о следующих действиях: непредставлении информации, необходимой для составления плана внешнего управления, оценки имущества, ведения необходимого учета; недопуске управляющего на определенные объекты юридического лица – должника; создании препятствий для отчуждения имущества должника и совершения иных мероприятий, направленных на восстановление его платежеспособности или удовлетворение требований кредиторов (перепрофилирование производства, закрытие нерентабельного производства, замещение активов должника, увеличение уставного капитала, взыскание дебиторской задолженности и т.п.).

Воспрепятствование должно быть незаконным, т.е. соответствующие действия не совершаются лицами вопреки возложенной на них законом обязанности либо лицо активно препятствует правомерным действиям управляющего. Например, не будет рассматриваемого состава преступления, если лицо препятствует совершению управляющим определенной сделки, которую он вправе совершать лишь с согласия другого органа (собрания или комитета кредиторов).

Причинение крупного ущерба (материальный состав): см. комментарий к ч.1 ст.195 УК РФ.

Субъективная сторона преступления – умысел, т.е. лицо сознает, что определенным образом препятствует деятельности соответствующих лиц, на которых возложены функции руководителя организации, предвидит возможность причинения крупного ущерба самому должнику или другим лицам (в первую очередь, его кредиторам) и желает его причинения или сознательно допускает его причинение.

Субъектом преступления может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Сущность данного деяния свидетельствует, что совершить его может не только руководитель организации (иное лицо, выполняющее управленческие функции в организации), но и другие лица, например, практически любые работники должника, его контрагенты (например, у которых находится имущество должника). Могут быть субъектами рассматриваемого преступления и арбитражные управляющие, если они, например, препятствуют деятельности вновь назначенного арбитражного управляющего.

Совершение подобного деяния, не повлекшего причинения крупного ущерба, влечет административную ответственность в соответствии с ч.4 ст.14.13 КоАП РФ.

Преднамеренное банкротство (статья 196)

Данная статья была изложена в новой редакции ФЗ от 25.11.2005 (действует с 02.01.2006).

Объектом преступления является порядок ведения хозяйственной деятельности в условиях (предвидении) несостоятельности хозяйствующего субъекта, добросовестность в отношениях с кредиторами (в т.ч. бюджетом).

Рассматриваемые отношения регулируются актами, перечисленными в комментарии к ст.195 УК РФ, а также Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 855.

Сферой, в рамках которой могут быть совершено данное преступление, является круг хозяйствующих субъектов, которые в соответствии с законодательством могут быть признаны несостоятельными, т.е. индивидуальные предприниматели (физические лица, зарегистрированные в таком качестве, в т.ч. главы крестьянских (фермерских) хозяйств; коммерческие юридические лица (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы и унитарные предприятия), кроме казенных предприятий; некоммерческие организации, кроме учреждений, политических партий и религиозных организаций. До 02.01.2006 преднамеренное банкротство некоммерческих организаций не охватывалось ст.196 УК РФ.

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях или бездействии

Действия, составляющие объективную сторону настоящего состава преступления, совершаются еще до фактической несостоятельности должника.

Характер действий (бездействия) в норме не определяется, но это такие действия, которые влекут убытки для субъекта, создают сложности для совершения финансовых операций (чем ухудшают его платежеспособность). Действия могут выражаться в “заведомо некомпетентном ведении дел”: в совершении невыгодных сделок, их исполнении; в нарушении определенных договорных обязанностей (последствием чего являются высокие штрафные санкции, обращение кредитора в суд с требованием о взыскании долга и т.п.), в т.ч. непринятие при наличии возможности мер к исполнению судебного акта о взыскании долга, что повлекло обращение кредитора с заявлением о признании должника банкротом (ОВС от 12.10.2005 № 50-Д05-22); в несовершении сделок, необходимых для нормального оборота (в частности, по сбыту продукции, по снабжению производства необходимым сырьем и т.п.) и др. Во Временных