Тема 1.2. Источники международного частного права
Методические рекомендации
Под источником права понимается объективированный в документальном виде акт правотворчества, который одновременно является формой существования норм права. Особенности источников той или иной системы или отрасли права зависят от сущности, природы этого права, которая, в свою очередь, определяется сущностью регулируемых общественных отношений. В системе национального права источниками являются формы выражения государственной воли в документальном виде: нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права источниками являются формы выражения согласованной воли субъектов международного права: договор, обычай, заключительные акты межгосударственных конференций и решения международных организаций.
Международное частное право - элемент системы национального права. Поэтому его источники - это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще: международные соглашения, решения международных организаций, нормативные акты, обычаи, судебные прецеденты.
При изучении данной темы необходимо исходить из постулата теории права , согласно которому особенности источников любой системы или отдельной отрасли права тесно связаны с природой этого права. Поэтому знания и выводы, полученные при изучении темы «Понятие МЧП», являются основой для выявления всех особенностей источников этой отрасли права. Если МЧП — отрасль национального права, то источниками его могут быть те юридические формы, которые характерны для национального права в целом. Исходя из природы МЧП, следует разобраться с вопросом о «двойственности» источников.
Обращаясь к проблемам международного договора вМЧП, дополнительно следует обратиться к теории международного права, в частности, о понятии международного права и его источников, а также к ст. 15 Конституции РФ, к Федеральному закону «О международных договорах РФ» 1995 г. На этой основе определить место и роль международных договоров в МЧП. Желательно обратить внимание на материалы судебной и арбитражной практики, в том числе: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия», Постановление № 8 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. «О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса», Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 декабря 1999 г. «Об основных положениях, применяемых Европейским Судом по правам человека при защите имущественных прав и права на правосудие». Особо выделим Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», которое требует серьезного изучения.
Изучая обычай в качестве источника МЧП, следует четко разграничить международно-правовой обычай, национально-правовой обычай и «обычаи международного делового оборота». Могут ли какие-либо обычаи из названных групп быть источниками МЧП? Если да, то при каких условиях? Анализ статей 5, 6, 421 и 422 ГК РФ; п. 6 ст.1211 ГК РФ; ст.285 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г., ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. поможет разобраться с данной проблемой.
Судебная (арбитражная) практика как источник МЧП должна рассматриваться в двух разных аспектах, во-первых, как обеспечение единообразного применения и предпосылка создания норм МЧП (толкование, восполнение пробелов и т.д.) встранах, где практика не является формально-юридическим источником права (в их числе Россия), и, во-вторых, как формально-юридический источник МЧП (судебный прецедент) в странах англо-американского права.
Возможность доктрины выступать в качестве источника МЧП необходимо рассмотреть не только с теоретических позиций, но и в плане толкования п. 1 ст. 1191 ГК РФ.
В рамках этой же темы студенты должны в сравнительном плане ознакомиться с источниками МЧП в России и в зарубежных странах. При этом следует обратить внимание на различные подходы в развитии законодательства по МЧП в разных странах, на проблемы развития российского законодательства. При изучении роли международных договоров в развитии МЧП важно обратить внимание на те международные организации, которые специально созданы для развития МЧП, на участие в них России и на результаты их деятельности. Кроме того, следует выделить универсальные, многосторонние (региональные) и двусторонние договоры, в которых участвует Россия.