Разграничение понятий внешнеэкономической и внешнеторговой сделки
Понятие внешнеэкономической сделки не определяется напрямую белорусским правом. Что касается внешнеторговой сделки, то ее понятие определяется Указом №№178, а кроме того, может быть выведено из норм закона «О государственному регулировании внешнеторговой деятельности».
В доктрине присутствует позиция, что внешнеэкономическая сделка как понятие шире, а внешнеторговая – уже.
Сейчас можно проследить такой подход. «Торговля» возможна в отношении охраняемой информации, результатов интеллектуальной деятельности, услуг, но при этом внешнеторговая сделка не может иметь в качестве предмета передачу денежных средств на возвратной основе, т.е. договоры кредита/займа, а также любые иные банковские сделки (факторинг, форфейтинг, договоры расчетного счета и т.д.), договоры в сфере страхования и т.н. договоры товарищеского характера (консоциум, простое товарищество, кооперации, франчайзинга и т.д.).
Закон о внешнеторговой Д. содержит понятия внешней торговли товарами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности.
Внешняя торговля товарами – это импорт или экспорт товаров. Импорт: ввоз товаров на таможенную территорию РБ для использования или реализации; экспорт – вывоз товаров с таможенной территории для указанных целей.
Внешняя торговля услугами – 8 различных способов:
· Оказание услуг с территории РБ на территорию иностранного государства;
· Оло
· Оказание услуг на территории РБ иностранному заказчику;
· Оказание услуг на территории иностранного государства белорусскому заказчику;
· Оказание услуг белорусским исполнителем, не имеющим коммерческого присутствия на территории иностранного государства – на такой территории
· Оказание услуг иностранным представителем, не имеющим ком присутствия на территории РБ – на территории РБ
· Оказание услуги белорусским исполнителем путем коммерческого присутствия на территории иностранного государства
· Оказание услуги иностранным представителем путем ком присутствия на территории РБ
Под внешней торговлей объектами ИС закон понимает передачу исключительных прав на такие объекты резидентом – нерезиденту и наоборот на основе возмездных сделок.
ВЫВОДЫ:
Т.о. из приведенных законодательных положений можно вывести 3 базовых критерия внешенторговой деятельности:
1) она охватывает все объекты гражданского права: товары, работы, услуги, охраняемую информацию, денежные средства и др.
Это следует из анализа положений Закона: например, работы в понятии не упомянуты, но далее законодатель употребляет термин «белорусский заказчик работ (услуг)».
П. 1.4 ст. 1 – понятие внешней торговли информацией (товарами + объектами интеллектуальной деятельности), следовательно, охраняемая информация также является объектом.
Деньги (например, предоставленные в займ): п. 2 ст. 2 Закона: положения не распространяются на финн услуги, оказываемые не на основе конкуренции… следовательно, основные финансовые механизмы включаются в понятие внешней торговли;
2) деятельность, связанная с отношениями между резидентом и нерезидентом РБ. Однако данный критерий не является всеобщим: Закон допускает в отношении передачи товаров (услуг, работ), что для наличия вэд достаточно перемещения товара с таможенной территории РБ на территорию иностранного государства и в обратном порядке/оказание услуг с территории РБ на территорию иностранного государства и в обратном порядке.
3) внешнеторговая деятельность применительно к товарам или услугам обязательно д.б. связана с их перемещением за пределы РБ или на территорию РБ. Правда, применительно к объектам ИС и услуг законодатель допускает отступление от указанного правила. Т.о. оно распространяется только на товары.
Исходя из вышеизложенного, базируясь на Законе о гос регулировании вэд,
Внешнеторговый договор – это сделка (договор), предметом которого м.б. любые объекты гражданского права (любой тип/вид гражданско-правового договора, как поименованный, так и непоименованный), заключаемая либо между нерезидентом и резидентом Республики Беларусь без каких-либо дополнительных требований в отношении объектов ИС или услуг; в отношении же товара требуется его обязательное перемещение с территории РБ на территорию иностранного государства или наоборот, либо заключаемый между резидентами РБ, но лишь в отношении товаров или услуг при условии их перемещения из РБ в иностранное государство/наоборот.
[Указ №178] понятие внешнеторгового договора: это договор между резидентом и нерезидентом РБ, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.
Правовые характеристики внешнеторгового договора по Указу 178:
1) белорусский законодатель рассматривает договор в качестве внешнеторгового исключительно при наличии иностранного элемента по субъекту;
2) указ не требует перемещения товара, работы, услуги, результата инт деятельности, охраняемой информации через границу РБ;
3) белорусский законодатель не рассматривает договор в качестве внешнеторгового, если он носит безвозмездный характер;
4) под предмет внешнеторгового договора не подпадают те предметы, которые не определяются теми 5 объектами, которые напрямую указаны в дефиниции. Следовательно, его предметом не мб передача имущества во временное владение и пользование.
КС в заключении №3-137/2002 «О соответствии К РБ инструкции о порядке формирования ставок арендной платы юридическими лицами негосударственной формы собственности при сдаче в аренду нежилых зданий/помещений» обозначил, что аренда – это не услуга, а исключительно передача вещи в пользование.
19 видов/типов/разновидностей договоров, не подпадающих под понятие внешнеторговых договоров по Указу №178:
1. договор аренды;
2. договор финансовой аренды (лизинга);
3. договор займа;
4. кредитный договор;
5. договоры страхования всех видов;
6. банковские сделки;
7. договоры, в рамках которых обеспечиваются собственные нужды представительств/филиалов бел. субъектов за рубежом и представительств/филиалов иностранных субъектов в РБ
8. договоры, в рамках которых как на территории РБ, так и за ее пределами резиденты РБ реализуют нерезидентам-физ лицам товары, охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, работы, услуги (не для предприн деятельности);
9. договоры, в рамках которых расчеты осуществляются их стороной – ип РБ наличными денежными средствами;
10. договоры, расчеты по которым осуществляются со счетов резидентов РБ, открытых в банках нерезидентов;
11. сделки неторгового характера.
+ П ПНацбанка №101 от 9 июля 2009 г. о проведении внешнеторговых операций:
12. сделки белорусских субъектов в рамках выездной розничной торговли;
13. сделки субъектов РБ с нерезидентами на территории РБ и сделки нерезидентов с белорусскими субъектами вне ее пределов при реализации нефтепродуктов, топлива и сопутствующих товаров на АЗС;
14. сделки по реализации белорусскими субъектами в аэропортах/аэродромах за пределами за пределами РБ и нерезидентами в аэр/аэр на территрии РБ авиационного топлива и сопутствующих товаров для воздушных судо
15. сделки по реализации резидентами за пределами РБ для морских и речных судов топлива и сопутствующих товаров;
16. сделки по реализации резидентами РБ для жд и автомобильного транспортных средств, осущ перевозку грузов и пассажиров за пределами РБ, запасных частей, топлива, иных принадлежностей для поддержания ТС в исправном состоянии;
17. сделки по реализации нерезидентом РБ необходимых принадлежностей, которые требуются для перевозки грузов и пассажиров по территории иностранных государств в случае если автомобильное/жд транспортное средство признано уничтоженным/похищено или конфисковано;
18. сделки РУП Белпочта с нерезидентами в рамках международного почтового обмена,иные сделки, в рамках которых происходят расчеты со всемирным почтовым союзом;
19. сделки, связанные с реализацией физ лицами и ип – резидентами РБ нерезидентам товаров, произведенных в РБ, расчеты по которым осуществляются наличными ден средствами на территории РБ.
Форма вэд
Любая внешнеэкономическая сделка под страхом недействительности д.б. совершена в письменной форме. Такое ограничение сохранилось не во многих правовых системах, даже в РФ возможно заключение вэд в устной форме.
Письменная форма договора может быть реализована одним из следующих трех путей:
1) составление одного документа (он мб назван как угодно, акт например);
2) обмен документами посредством почтовой/телеграфной/телетайпной связи/электронной связи и с использованием иного типа/средства связи, позволяющего идентифицировать волю сторон договора;
· при почтовой связи на документе хотя бы есть подпись, но проблема: это должно быть заказное письмо с уведомлением и с описью вложения;
· телеграмма, подписанная уполномоченным лицом (обязательно должна быть доверенность);
· телетайп (факсимильные аппараты);
· электронное общение: с точки зрения права РБ обмен документами посредством электронной связи это не про email!!! Это исключительно сообщение, имеющее в качестве базового реквизита электронную цифровую подпись.
Функ не считает, что факс (т.е. обмен документами посредством телефонной связи) является надлежащей формой заключения вэд, т.к. договор – это волеизъявление уполномоченных лиц, а факс не позволяет удостовериться в том, что его отправило уполномоченное лицо (при передаче факса подписи искажаются).
В РФ обмен документами посредством… телефонной связи, т.е. в России факс является надлежащей письменной формой сделки.
Ст. 1116: форма определяется по месту совершения договора. Однако 1100: форма должна быть письменной (!)
Выход:
- после обмена факсовыми копиями направить собственноручное послание
- проблема – дата заключения договора. Выход – не ставить сроки в договоре в зависимость от срока заключения договора, переходить к календарным датам.
(момент заключения договора – момент получения оферентом акцепта)
3) направление письменной оферты и вместо получения на нее письменного акцепта совершение действий, вытекающих из оферты, ст.408.
Банковский служащий скажет: а печать поставить на этой оферте можете?
Реквизиты простой письменной формы сделки