Уровни нормативно-правовых актов
Что касается подзаконных нормативно-правовых актов, то тут три уровня:
1. Акты Президента РФ;
2. Акты Правительства РФ;
3. Акты федеральных органов исполнительной власти.
Акты Президента РФ
Это указы Президента РФ, например, Указ Президента РФ от 15 мая 2008 г. «О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности», Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 г. «О первоочередных мерах поддержки малого предпринимательства», Указ Президента РФ от 18 декабря 2007 г. «О дне российского предпринимателя», от 26 мая. Распоряжения Президента РФ носят индивидуально-правовой характер.
Акты Правительства РФ
Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативно-правовых актов федеральных органов исполнительной власти». Вступают они в силу по истечении 7 дней после их официального опубликования. Акты Правительства принимаются в форме распоряжения и постановлений. Многие распоряжения носят нормативно-правовой характер, но могут и носить индивидуально-правовой характер. Есть ФКЗ «О Правительстве РФ» от 17 декабря 1997 г.
Акты федеральных органов исполнительной власти
Это Постановление Правительства РФ от 12 августа 1997 г. «Об утверждении правил подготовки нормативно-правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации». Акты бывают в видах: постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений. Издание НПА в виде писем и телеграмм не допускается. Все они должны пройти в регистрацию в Министерстве Юстиции РФ, там они проходят экспертизу, в том числе антикоррупционную, потом получают специальные нормы и подлежат официальному опубликованию.
Локальное нормотворчество
В большей степени происходит в организации корпоративного типа, различные нормы можно встретить в положениях и уставах. Может быть «Положение о конфиденциальной политике общества», «Положение о дивидендной политики», Устав акционерного общества.
Некоторые авторы относят к ЛНА «Кодекс корпоративного поведения», одобренный на заседании Правительства РФ 28 ноября 2001 г. «Кодекс этики аудиторов», принятый Советом по аудиторской деятельности при МинФине 28 августа 2003 г. Лектор считает, что эти акты в большей степени систематизируют принципы делового поведения, которые можно отнести к сфере обыкновения. Вот если стороны ссылаются на соответствующий акт, то он приобретает силу договорного условия, если нет, то это правило носит рекомендательный характер. А вот ЛНА имеет ограниченную сферу действия. Несмотря на различные точки зрения, нужно иметь соответствующую позицию.
Судебный прецедент
Прецедент - поведение в определённой ситуации, которая рассматривается как образец при аналогичных ситуациях. Судебный прецедент - решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. То есть общеобязательное правило. Прецедент формируется высшими судебными инстанциями, нижестоящие суды действуют в рамках сформированного прецедента.
Позиция Российской Федерации
После присоединения РФ к ряду международных организаций (Совет Европы), решения ЕСПЧ по отношению к РФ являются обязательными, потому что носят характер норм. Рассуждая таким образом, можно найти и российское подтверждение. Роль судебным прецедентам отводится факультативно.
Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ обобщает практику применения закона и иных НПА и даёт разъяснения по другим вопросам судебной практики. Данное разъяснение принимается в виде постановления Пленума ВАС РФ и является обязательным для арбитражных судов. Президиум ВАС РФ рассматривает отдельных вопросы судебной практики и издаёт информационные письма и в отличие от ППВАС РФ закон не предусматривает их обязательными для арбитражных судов, он носит рекомендательный характер.
Обычаи делового оборота
Обычай - источник гражданского права. Обычай - сложившееся и широко применяемое в области предпринимательской или иной деятельности, непредусмотренное законодательством, правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе или нет. Действительно, как правило, обычай делового оборота не зафиксирован, но предусмотрен.
Обычай делового оборота имеет факультативное значение по отношению к НПА и не только к НПА. Статья 309 ГК РФ выстраивает данную иерархию. Обычай, который противоречит обязательным положениям законодательства, не применяется. Применение обычаев предусмотрено НПА, в основном в сфере внешнеторговой деятельности. В кодексе торгового мореплавания, статья 138 говорит о порядке размещения палубного груза (в соответствии с соглашением сторон или обычно применяемыми методами). Вот в морском праве складывается очень много обычаев делового оборота. В гражданском праве есть термин «обычные предъявляемые требования», это статья 478, 992 и т. д. Возникает вопрос о соотношении обычно предъявляемых требований и обычаев делового оборота.
Обычаи делового оборота - это разновидность обычно предъявляемых требований. Обычай делового оборота имеет самостоятельное значение и на основе обычных предъявляемых требований складываются обычаи делового оборота. Эти обычно предъявляемые требования формируют обычай как норму права, правило поведения. Обычай делового оборота может получать и различные способы фиксации.
Обычаи нужно отличать от обыкновений, в том числе и в предпринимательской деятельности. Международные правила толкования терминов инкотернц. В настоящее время нужно руководствоваться инкотернц, которые вступили в силу с 1 января 2010 года. Что это - обычай или обыкновение? Этот термин используется в российском законе, ФЗ «О международном коммерческом арбитраже». Этот термин используется в международных актах и соглашениях, например, Конвенция ООН о международных договорах купли-продажи. Мы должны трактовать обычай как норму или правило поведения. Деловые обыкновения отличаются от обычаев тем, что необходима прямая ссылка на них прямо в договоре, то есть пока мы не сошлёмся на инкотернц, он действовать не будет.
В компетенцию торгово-промышленной палаты входит свидетельствование некоторых обстоятельств, в том числе и обычаев. Речь идёт о том, что торгово-промышленная палата должна свидетельствовать конкретные обычаи, поэтому обращаем внимание на это обстоятельство.
Существуют также иные акты, где содержатся иные обыкновения, например, унифицированные правила и обычаи для унифицированных аккредитивов. В РФ пример обыкновений - в СССР действовали два акта: «Инструкция П-6 (о порядке приёме по количеству), Инструкция П-7, эти акты применялись как нормативные, но с принятием ГК РФ, эти акты утратили общеобязательную силу, но применяются в том случае, если есть ссылка на них в конкретном договоре. А так они носят характер деловых обыкновений.
Обычаи делового оборота находятся у нас в стадии становления. Формирование обычаев делового оборота существенно замедлено, потому что у нас судебный прецедент - не источник права. Реформа антимонопольного законодательства, практика наработала ряд примеров в сфере недобросовестной конкуренции, они выработаны практикой на основе применения конструкции злоупотребления права. Уже подготовлена инициатива федеральной антимонопольной службы по поводу изменения в ФЗ «О защите конкуренции». Вот такова тенденция.