Проверка обеспечения исполнения контракта,
Предоставленного участником закупки,
С которым заключается контракт
(информация для заказчика)
3.2.1. Проверка обеспечения исполнения контракта при внесении денежных средств на счет заказчика >>>
3.2.2. Проверка обеспечения исполнения контракта в случае предоставления банковской гарантии >>>
Контракт заключается только после предоставления участником обеспечения исполнения контракта (ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ). Такое обеспечение необходимо проверить на предмет соответствия требованиям законодательства, документации о закупке, проекта контракта.
Срок: проверить предоставленное обеспечение необходимо до подписания контракта заказчиком (ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Если в качестве обеспечения предоставлена банковская гарантия, то заказчик должен рассмотреть ее в течение не более чем трех рабочих дней с даты поступления (ч. 5 ст. 45 Закона N 44-ФЗ).
Проверка обеспечения исполнения контракта
При внесении денежных средств на счет заказчика
Одним из способов обеспечения исполнения контракта является внесение на указанный заказчиком счет денежных средств в полном размере (ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
При предоставлении обеспечения таким способом необходимо проверить факт поступления денежных средств в полном размере на счет, указанный в документации о закупке, проекте контракта.
Проверка обеспечения исполнения контракта
В случае предоставления банковской гарантии
Требования к банковской гарантии определены в ст. 45 Закона N 44-ФЗ. Частью 5 названной статьи предусмотрена обязанность заказчика рассмотреть поступившую от участника закупки банковскую гарантию.
Требования к форме банковской гарантии утверждены Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005. Согласно названным Требованиям банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа.
Для проверки поступившей от участника закупки банковской гарантии необходимо убедиться в следующем:
1) банк, выдавший банковскую гарантию, включен в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения, который ведется Минфином России и размещен на его официальном сайте (ч. 1 ст. 45 Закона N 44-ФЗ). Адрес сайта: http://www.minfin.ru/ru/tax_relations/policy/bankwarranty/;
2) сведения о банковской гарантии содержатся в реестре банковских гарантий, который размещен в ЕИС (на официальном сайте).
Примечание
Правила ведения и размещения в ЕИС (на официальном сайте) реестра банковских гарантий утверждены Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005. Следует учитывать, что положение Закона N 44-ФЗ, согласно которому участник закупки обязан предоставлять банковскую гарантию, включенную в реестр банковских гарантий, а банк предоставлять принципалу выписку из указанного реестра, вступает в силу с 31 марта 2014 г. (ч. 8 ст. 45, ч. 1.1 ст. 114 Закона N 44-ФЗ);
3) в предоставленной гарантии отсутствует условие о том, что заказчик должен представить банку копии судебных актов, подтверждающих неисполнение обязательств, которые обеспечиваются гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона N 44-ФЗ);
4) банковская гарантия содержит условие о безотзывности, сведения о сумме гарантии и другие обязательные условия и сведения, предусмотренные ч. 2, 3 ст. 45 Закона N 44-ФЗ.
Если банковская гарантия не соответствует хотя бы одному из указанных требований, за исключением требования об отсутствии информации о ней в реестре банковских гарантий (указанное основание для отказа вступает в силу с 31 марта 2014 г. (ч. 1.1 ст. 114 Закона N 44-ФЗ)), заказчик не принимает такую гарантию в качестве обеспечения (ч. 6 ст. 45 Закона N 44-ФЗ). Об отказе в принятии банковской гарантии заказчик обязан проинформировать участника закупки в письменной форме или в форме электронного документа в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты ее поступления (ч. 7 ст. 45 Закона N 44-ФЗ).
СИТУАЦИЯ: У банка, выдавшего гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, отозвана лицензия. Вправе ли заказчик потребовать от поставщика предоставить новое обеспечение исполнения контракта?
Ответ: Нет, не вправе.
Обоснование: В соответствии с ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки обеспечения его исполнения. Согласно ч. 3 данной статьи одним из способов обеспечения является банковская гарантия. Ее выдача относится к банковским операциям, которые осуществляются только на основании лицензии на ведение банковской деятельности (ст. ст. 5 и 13 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"). Таким образом, на момент выдачи банковской гарантии банк должен иметь действующую лицензию.
Основания прекращения банковской гарантии определены в ст. 378 ГК РФ. К ним относятся уплата гарантом бенефициару суммы по гарантии, окончание срока, на который выдана гарантия, а также отказ бенефициара от своих прав по гарантии. Отзыв лицензии у банка не является основанием для прекращения гарантии и не влечет ее недействительности (если иное не предусмотрено самой банковской гарантией).
Судебная практика: Арбитражные суды, оценивая правомерность требования о предоставлении нового обеспечения исполнения контракта, исходят из того, содержит ли контракт условие о том, что при прекращении банковской гарантии поставщик обязан предоставить новое обеспечение (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 21.12.2012 по делу N А40-13298/12-96-130 (Определением ВАС РФ от 21.06.2013 N ВАС-4125/13 по делу N А40-13298/12-96-130 в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано), ФАС Московского округа от 25.12.2012 по делу N А40-13301/12-117-124 (Определением ВАС РФ от 14.06.2013 N ВАС-4130/13 по делу N А40-13301/12-117-124 в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано)).
Рекомендация
Чтобы избежать ситуации, когда исполнение обязательств по контракту фактически не будет обеспечено, целесообразно предусмотреть в проекте контракта следующие условия:
- если по каким-либо причинам обеспечение исполнения контракта перестало быть действительным или иным образом перестало обеспечивать исполнение поставщиком обязательств по контракту (в том числе в случае отзыва лицензии у банка, выдавшего банковскую гарантию), поставщик обязуется предоставить заказчику иное (новое) обеспечение исполнения контракта;
- новое обеспечение должно быть предоставлено на тех же условиях, которые указаны в документации о закупке и контракте.
Также рекомендуется установить срок предоставления нового обеспечения исполнения контракта.
Принятие указанных мер целесообразно, поскольку после отзыва лицензии на осуществление банковских операций банк должен быть ликвидирован (ст. 20 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности") и требования заказчика будут относиться к требованиям четвертой или пятой очереди, в связи с чем их удовлетворение не гарантировано.