После погашения реестровых требований погашаются требования, заявленные в дело о банкротстве после закрытия реестра.
По обязательству, обеспеченному залогом
Особенности по банковскому кредиту
Денежные средства, оставшиеся после погашения указанных выше требований, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.
Требования кредиторов, не удовлетворенные за счет стоимости залога, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.
Основные нормативные акты и судебная практика
- ГК РФ;
- Закон об АО;
- Закон об ООО;
- Закон о регистрации юридических лиц;
- Закон о банкротстве;
- Закон о лицензировании;
- Закон о защите конкуренции;
- Закон об иностранных инвестициях;
- Закон о производственных кооперативах;
- Закон о некоммерческих организациях;
- Федеральный закон от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ;
- Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)";
- Федеральный закон от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям";
- Федеральный закон от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации";
- Федеральный закон от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ";
- Приказ ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств";
- Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20 мая 2003 г. N 44н;
- информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)";
- Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 61;
- Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25.
Глава 4. ВИДЫ КОРПОРАТИВНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ
Концентрация и централизация капитала и производства
приводят не только к образованию монополий, но и
к появлению в хозяйственной жизни иных структур,
образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода
объединения юридически самостоятельных субъектов
(обычно юридических лиц), связанных отношениями
экономической зависимости.
М.И.Кулагин
§ 1. Общие положения о корпоративных объединениях
Понятие "корпоративное объединение"
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ - не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, созданная как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(-их) участника(-ов) над другим(-и).
КОРПОРАТИВНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ - разновидность предпринимательского объединения, представляющая собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, организованных по принципу участия (членства), осуществляющих согласованную предпринимательскую деятельность.
┌──────────────────────────────────┐
│ Виды корпоративных объединений │
└────────────────┬─────────────────┘
┌───────────────────┴────────────────┐
V V
┌─────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────────┐
│ Холдинги │ │Объединения, созданные на основе договора│
│ │ │ простого товарищества (в т.ч. │
│ │ │ инвестиционные товарищества) │
└─────────────────────────┘ └─────────────────────────────────────────┘
Классификация корпоративных объединений
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Классификация корпоративных объединений │
└──────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘
┌────────────────────┼───────────────────────┐
V V V
┌──────────────────┐ ┌───────────────────────┐ ┌────────────────────┐
│По организационным│ │ По экономическому │ │По способу организа-│
│ формам │ │ содержанию │ │ ции объединения │
└─────────┬────────┘ └─────────┬─────────────┘ └───────┬────────────┘
V V V
┌──────────────────┐ ┌───────────────────────┐ ┌────────────────────┐
│- холдинги; │ │Критерии: │ │- объединения │
│- объединения, │ │- цель создания, │ │вертикального типа -│
│созданные на │ │принципы централизации;│ │холдинги; │
│основе договора │ │- распределение │ │- объединения │
│простого │ │полномочий между │ │горизонтального типа│
│товарищества; │ │участниками │ │(равноправные │
│ │ │объединения: │ │договорные │
│ │ │ концерны; │ │объединения) - │
│ │ │ конгломераты; │ │простое товарищество│
│ │ │ консорциумы; │ │ │
│ │ │ синдикаты; │ │ │
│ │ │ пулы и пр. │ │ │
└──────────────────┘ └───────────────────────┘ └────────────────────┘
§ 2. Холдинг
Понятие и структура холдинга
ХОЛДИНГ - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).
│ ┌───────────────────────────────────────────────────────┐
│ │ Основное общество (товарищество). │
│ │ Холдинговая компания │
│ └─────────────────────────────┬─────────────────────────┘
│ ┌────────────────────┼─────────────────┐
│ V V V
ЭКОНО- │ ┌─────────────────┐ ┌─────────────────┐ ┌───────────────┐
МИЧЕСКИЙ │ │ СУБХОЛДИНГ │ │ СУБХОЛДИНГ │ │ СУБХОЛДИНГ │
КОНТРОЛЬ │ ├─────────────────┤ ├─────────────────┤ ├───────────────┤
│ │ Дочернее │ │ Дочернее │ │ Дочернее │
│ │ хозяйственное │ │ хозяйственное │ │ хозяйственное │
│ │ общество │ │ общество │ │ общество │
│ └────────┬────────┘ └─────────┬───────┘ └───────┬───────┘
│ V V V
│ ┌─────────────────┐ ┌─────────────────┐ ┌───────────────┐
│ │ Дочернее │ │ Дочернее │ │ Дочернее │
│ │ хозяйственное │ │ хозяйственное │ │ хозяйственное │
│ │ общество │ │ общество │ │ общество │
V └─────────────────┘ └─────────────────┘ └───────────────┘
Способы создания холдингов в России
| В результате приватизации государственного и муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ |
| Путем приобретения и концентрации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ |
| Создание холдинга вследствие заключения договоров |
| Образование холдинга на базе имущественного комплекса коммерческой организации путем ее реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ |
Основания возникновения холдинговых отношений
(отношений экономического контроля)
ЭКОНОМИЧЕСКИЙ КОНТРОЛЬ - способность одного лица (контролирующее лицо) определять решения другого лица (контролируемая организация).
Основания:
- преобладающее участие одного общества в уставном капитале другого;
- наличие договора;
- "иным образом определять решения", в том числе;
- косвенный контроль (через третьих лиц);
- право определять персональный состав органов управления через аффилированных лиц;
- предоставление участникам (акционерам) прав по корпоративному договору;
- другие обстоятельства, перечень которых является открытым (ст. 67.3 ГК РФ), в том числе фактический контроль.
Основные особенности холдинга как корпоративного объединения
Совокупность формально независимых юридических лиц, волю которых формирует холдинговая компания (основное общество) как центр интегрированной системы.
Наличие экономического контроля одного участника над другими.
Организационное единство (корпоративное управление осуществляется через органы юридических лиц, входящих в состав объединения).
Осуществление согласованной политики в сфере деятельности участников холдинга, консолидированная позиция на рынке.
Создание холдинга не влечет за собой его регистрацию.
Холдинг как объединение юридических лиц может выступать субъектом отдельных правоотношений (в налоговой сфере, в сфере защиты конкуренции).
Классификация холдингов
┌─────────────────────────────────┐┌──────────────────────────────────┐
│ По типу зависимости ││ По цели образования │
└─┬───────────────────────────────┘└─┬────────────────────────────────┘
├─> имущественный; ├─> финансовый (инвестиционный);
├─> договорный; └─> управляющий (единое
└─> фактический экономическое обществ)
┌─────────────────────────────────┐┌──────────────────────────────────┐
│ По функциям основного общества ││ По системе участия │
└─┬───────────────────────────────┘└─┬────────────────────────────────┘
├─> "чистый"; ├─> основной холдинг;
└─> смешанный └─> промежуточный холдинг
(субхолдинг)
┌─────────────────────────────────┐┌──────────────────────────────────┐
│ По форме собственности ││ По территории осуществления │
│ ││ деятельности │
└─┬───────────────────────────────┘└─┬────────────────────────────────┘
├─> государственный; ├─> национальный;
└─> частный └─> транснациональный
┌─────────────────────────────────┐┌──────────────────────────────────┐
│ По формам производственной ││ По отраслевой принадлежности │
│ интеграции ││ │
└─┬───────────────────────────────┘└─┬────────────────────────────────┘
├─> горизонтальный; ├─> отраслевой (в том числе
├─> вертикальный; │ банковский холдинг);
└─> диверсифицированный └─> полиотраслевой
Виды холдингов по типу зависимости
| Имущественные (наиболее распространены) | Договорные | Иные | ||
| - основаны на преобладающем участии в уставном капитале хозяйственного общества; - право основного общества определять решения дочерних обществ гарантируется наличием достаточного пакета акций; - основное общество в качестве акционера/участника участвует в формировании органов управления и контроля дочерних обществ | - холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора; - право основного общества определять решения дочерних обществ, в том числе в вопросах формирования его органов управления и контроля, определяется условиями договора | - холдинговые отношения складываются в связи с обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве, в том числе в связи с осуществлением фактического контроля |
Виды холдингов в зависимости от функций основного общества
| "Чистые" | Смешанные (наиболее распространены) | |
| Основное общество выполняет только функции "держательской компании" | Основное общество осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность (производственную, коммерческую) |
Виды холдингов в зависимости от формы собственности
| Государственный. (муниципальный) | Частный | |
| Холдинг, в котором участие государства (муниципального образования) в уставном капитале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение | Холдинг, в котором уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц - организаций и граждан |
Виды холдингов в зависимости
от формы производственной интеграции
ГОРИЗОНТАЛЬНЫЙ ХОЛДИНГ - образуется участникам одной сферы деятельности, одного сектора рынка. Субъекты находятся на одном уровне производства и распределения.
Горизонтальный тип холдинга может быть признан в соответствии с Законом о конкуренции картелем.
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ (ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО) │
└────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┘
┌─────────────────────┼──────────────────────┐
V V V
┌────────────────────┐ ┌────────────────────┐ ┌──────────────────────┐
│Дочернее общество 1.│ │Дочернее общество 2.│ │ Дочернее общество 3. │
│ Производство │ │ Производство │ │ Производство │
│машиностроительного │ │машиностроительного │ │ машиностроительного │
│ оборудования │ │ оборудования │ │ оборудования │
└────────────────────┘ └────────────────────┘ └──────────────────────┘
ВЕРТИКАЛЬНЫЙ ХОЛДИНГ - объединение участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта. В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т.е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ (ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО) │
│ Производство машиностроительного оборудования │
└──────────────────────────────────┬──────────────────────────────────┘
┌─────────────────┴─────────────────┐
V V
┌─────────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐
│ Дочернее общество 1. │ │ Дочернее общество 2. │
│Производство обмоточных проводов │ │ Производство электротехнической │
│ │ │ стали │
└────────────────┬────────────────┘ └────────────────┬────────────────┘
┌────────────────┴────────────────┐ ┌────────────────┴────────────────┐
│ Дочернее общество. │ │ Дочернее общество. │
│Медеперерабатывающее производство│ │ Металлургический комбинат │
└────────────────┬────────────────┘ └────────────────┬────────────────┘
┌────────────────┴────────────────┐ ┌────────────────┴────────────────┐
│ Дочернее общество. │ │ Дочернее общество. │
│Горно-обогатительное производство│ │Горно-обогатительное производство│
└─────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘
ДИВЕРСИФИЦИРОВАННЫЕ ХОЛДИНГИ (КОНГЛОМЕРАТЫ) - образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически между собой не связанным. Диверсификация осуществляется путем распределения производства между различными отраслями, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения финансово-хозяйственной устойчивости компании и снижения предпринимательских рисков.
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ (ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО) │
└────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘
┌──────────────┬──────────────┼──────────────┬──────────────┐
V V V V V
┌─────────────┐┌─────────────┐┌─────────────┐┌─────────────┐┌─────────────┐
│Субхолдинг 1.││Субхолдинг 2.││Субхолдинг 3.││Субхолдинг 4.││Субхолдинг 5.│
│Нефтегазовое ││ Медицинское ││ Железно- ││ Реактивные ││ Банк │
│оборудование ││оборудование ││ дорожный ││ двигатели ││ │
│ ││ ││ транспорт ││ ││ │
└─────────────┘└─────────────┘└─────────────┘└─────────────┘└─────────────┘
Виды холдингов в зависимости от цели образования
| Финансовый (инвестиционный) холдинг | Управляющий холдинг - основное общество осуществляет экономическое руководство деятельностью дочерних обществ | |||
| Имеет в качестве преобладающей цели формирование портфеля долевого участия. В финансовом холдинге основное общество не управляет производственно-хозяйственной деятельностью компаний, в которых имеет участие. Пример: акционерный инвестиционный фонд - АИФ | Стратегический управляющий холдинг - основное общество разрабатывает и контролирует стратегию дочерних обществ, не вмешиваясь в их текущую производственно-хозяйственную деятельность | Оперативный управляющий холдинг - основное общество контролирует в том числе текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ |
Виды холдингов по системе участия
ОСНОВНОЙ ХОЛДИНГ - представляет собой отношения по типу "основное общество - дочерние компании".
СУБХОЛДИНГ - существует во многоуровневом холдинговом объединении, когда дочерние общества основного холдинга составляют субхолдинг (промежуточный холдинг), являясь материнскими обществами в отношении своих дочерних обществ, выступающих по отношению к основному обществу холдинга как "внучатые".
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ (ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО) │
└─────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┘
┌───────────────┼──────────────┐
V V V
┌─────────────┐ ┌────────────┐ ┌──────────────┐
│ Дочернее │ │ Дочернее │ │ Дочернее │
┌──────────┤ общество │ │ общество │ │ общество ├────────────┐
│ └─────┬───┬───┘ └────────────┘ └──┬───┬───────┘ │
│ Субхолдинг V │ │ V Субхолдинг │
│ ┌─────────┴───┐ ┌──┴───────────┐ │
│ │ "Внучатое │ │ "Внучатое │ │
└──────────┤ общество" │ │ общество" ├────────────┘
└─────────────┘ └──────────────┘
Виды холдингов в зависимости от территории деятельности
| Национальный холдинг | Транснациональный холдинг | |
| - хозяйственные общества холдинга действуют только в одной стране и подчиняются одному правовому режиму | - объединение юридических лиц, в котором хозяйственные общества находятся в разных странах и подчиняются разным правовым режимам. Одна из особенностей транснациональных холдингов - реализация возможности регистрации отдельных участников объединения в странах с выгодным режимом налогообложения, с развитыми инструментами финансовых рынков, доступным кредитованием |
Виды холдингов с позиции отраслевой принадлежности
| Отраслевой | Полиотраслевой | |
| Осуществляет деятельность в одной отрасли экономики. Пример: вертикально интегрированные нефтяные холдинги | Объединение компаний, осуществляющих деятельность в различных отраслях экономики |
| Банковский холдинг, банковская группа - ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности |
| БАНКОВСКИЙ ХОЛДИНГ - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем юридического лица, не являющегося кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40%. БАНКОВСКАЯ ГРУППА - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации |
Преимущества холдинговой модели организации бизнеса
Возможность привлечения инвестиций при сохранении стратегического контроля.
Устойчивость и стабильность (нельзя добровольно "выйти" из состава холдинга).
Ограниченный риск ответственности контролирующего лица; распределение коммерческих рисков между несколькими юридическими лицами.
Гибкость и мобильность в распределении функций и степени автономности дочерних обществ.
Возможность централизации в основном обществе ряда управленческих функций и экономия расходов на их реализацию.
Рационализация размещения производственных единиц (использование для производства регионов с дешевой рабочей силой или льготными условиями осуществления предпринимательской деятельности).
Облегченность процедур создания и реструктуризации холдинга (отсутствие регистрационных процедур при создании, возможность приобретения бизнеса через покупку контрольного пакета акций).
Недостатки холдинговой модели организации бизнеса
Отсутствие внутри холдинга конкуренции, что создает условия сохранения нерентабельного бизнеса.
Бюрократизация управления, сложность иерархической структуры.
Неоптимальное налогообложение участников холдинга, отсутствие "налогового единства" холдинга (за исключением возможности создания консолидированной группы налогоплательщиков).
Сложность управления холдинговым объединением:
- большое количество субъектов корпоративных отношений со свойственными им интересами;
- высокие трансакционные издержки (в том числе усложненный документооборот).
Отсутствие адекватного правового регулирования холдингов.
Отсутствие особенностей правового регулирования совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность между участниками холдинга.
Антимонопольные ограничения, устанавливаемые для группы лиц.
Правовые последствия образования холдинга
В корпоративном законодательстве:
- дочерность -> ответственность основного по долгам дочернего ("снятие корпоративной вуали");
- аффилированность -> одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, раскрытие информации;
В налоговом законодательстве:
- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием и возможность доначисления налогов исходя из рыночной цены сделки между взаимозависимыми лицами;
- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за наличием деловой цели сделок, совершаемых между взаимозависимыми лицами.
В законодательстве о защите конкуренции:
- группа лиц -> рассматривается как единый субъект рынка, что влечет за собой определенные особенности, устанавливаемые законодательством для группы лиц.
Способы управления дочерними обществами
Правовые:
- принятие решений общим собранием акционеров (участников) дочернего общества через представительство в них основного общества;
- формирование состава совета директоров, правления, назначение ЕИО дочернего общества;
- распределение компетенции между органами управления дочернего общества путем ограничения компетенции исполнительных органов и расширения полномочий совета директоров;
- создание внутри холдингового объединения единого правового пространства;
- закрепление в уставе дочернего общества или в договоре между основным и дочерними права основного общества давать указания дочернему;
- использование договорной модели:
предоставление управленческих услуг дочернему обществу;
выполнение основным обществом функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ в качестве управляющей организации;
создание подконтрольной основному обществу управляющей организации для выполнения функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ.
Организационные:
- построение организационной структуры холдингового объединения;
- распределение управленческих и хозяйственных функций между участниками холдингового объединения;
- организационно-должностная интеграция ("перекрестный директорат");
- управление персоналом и системой мотивации.
§ 3. Простое товарищество
Понятие и признаки простого товарищества
ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО - корпоративное объединение, не имеющее статуса юридического лица, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе.
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).
Основные признаки договора простого товарищества:
- наличие у сторон по договору общего экономического интереса и согласованной цели;
- соединение участниками своих вкладов;
- организационный характер договора, направленность на создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно;
- образование общей собственности является не целью договора, а способом достижения цели - создание объединения, реализующего согласованные цели участников.
Основные характеристики простого товарищества
как корпоративного объединения
Основные права участников:
- право на участие в управлении общими делами товарищества - реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом;
- право на ведение общих дел товарищей - предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками;
- право на получение информации - право знакомиться со всей документацией по ведению дел.
Распределение прибыли и убытков простого товарищества:
- пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.
Отдельные виды корпоративных объединений, образованных
на основе договора простого товарищества
КОНСОРЦИУМ - форма организации совместной предпринимательской деятельности нескольких юридических лиц, добровольно объединившихся на долевых началах на определенный срок для выполнения определенного бизнес-проекта, требующего значительных материальных и организационных затрат.
ПУЛ - добровольная договорная форма объединения предпринимателей, основанная на договоре простого товарищества и распространенная в сфере услуг (торговых, биржевых, страховых, транспортных и пр.).
3.1. Инвестиционное товарищество
Общие положения
Источники правового регулирования инвестиционного товарищества:
- ГК РФ;
- Закон об инвестиционном товариществе.
ДОГОВОР ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА - договор простого товарищества, заключенный для совместной деятельности по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов (п. 1 ст. 2, ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе).