Для определения цены сделки применяются критерии взаимосвязанности, принятые для крупных сделок.
Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:
- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);
- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью;
- является предметом судебного усмотрения.
Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009).
Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Критерии определения сделок с заинтересованностью │
└─────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────┘
┌────────────────────┴───────────────────────┐
V V
┌────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐
│Совершение лицами, которые могут│ │Обстоятельства, при которых лица │
│быть признаны заинтересованными │ + │из указанного перечня могут влиять│
│в совершении сделки │ │на формирование условий сделки │
└────────────────┬───────────────┘ └───────────────────┬──────────────┘
└────────────────────┬───────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Сделка с заинтересованностью │
└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
| Перечень лиц | Обстоятельства | |
| - члены совета директоров; - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющая компания или управляющий; - члены коллегиального исполнительного органа; - акционер (участник), имеющий совместно с аффилированными лицами не менее 20% голосующих акций (долей) Общества; - лица, имеющие право давать Обществу указания - эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица | + | - являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) не менее 20% акций (долей) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - занимают должность в органах управления такого юридического лица, а также должности в управляющей компании таким юридическим лицом; - в иных случаях, установленных уставом общества |
Обстоятельства, исключающие применение режима,
установленного для сделок с заинтересованностью
| Положения о сделках с заинтересованностью не применяются: | |
| ООО (п. 6 ст. 45 Закона об ООО) | АО (п. 2 ст. 81 Закона об АО) |
| - к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющего функции ЕИО данного общества | |
| - если в сделке заинтересованы все участники (акционеры) | |
| - если сделка является обязательной в соответствии с требованиями законодательства и расчеты по ней производятся по ценам, определяемым уполномоченным органом исполнительной власти | |
| Положения о сделках с заинтересованностью не применяются: | |
| ООО | АО |
| - при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции | |
| - при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях | - при приобретении и выкупе обществом размещенных акций |
| - при реорганизации общества, в том числе в форме слияния или присоединения | - при реорганизации общества в форме слияния или присоединения обществ |
Определение цены сделки
Цель определения стоимости имущества - установление цены, которая будет указана в договоре в случае одобрения его компетентным органом.
Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок), осуществляется:
- в АО - большинством голосов незаинтересованных членов Совета директоров (СД);
- в ООО - большинством голосов незаинтересованных участников.
Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО), за исключением одобрения сделки стоимостью более 2% балансовой стоимости активов, осуществляемого ОСА на основании цены, предлагаемой СД.
Для определения цены сделки может привлекаться оценщик. При наличии у государства 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).
Порядок принятия решения об одобрении сделки
с заинтересованностью на совете директоров
| АО | ООО | |
| Компетенция | - если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет < 2% балансовой стоимости активов общества | - если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью <= 2% балансовой стоимости имущества относится к его компетенции |
| Порядок одобрения | - если в обществе <= 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума) - если в обществе > 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки | - количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом |
Порядок принятия решения об одобрении сделки
с заинтересованностью на общем собрании
| АО | ООО | |
| Компетенция | - если стоимость имущества >= 2% балансовой стоимости активов общества; - если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих > 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; - если сделка является размещением посредством подписки > 2% эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций <= 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми | - если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью <= 2%; - если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью |
| Порядок одобрения | - большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании) | - большинством голосов всех, не заинтересованных в сделке участников |
Содержание решения об одобрении сделки
с заинтересованностью
В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны:
лицо (лица), являющееся ее:
- стороной (сторонами);
- выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
цена;
предмет;
иные существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Отсутствие перечисленных сведений в решении об одобрении сделки с заинтересованностью, а также их противоречие условиям совершенной сделки являются основаниями для признания такой сделки недействительной, поскольку условия совершенной сделки не были одобрены надлежащим образом.
Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашения о внесудебном порядке обращения на предмет залога.
Внимание! Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
Содержание решения об одобрении сделки
с заинтересованностью
В решении об одобрении сделки с заинтересованностью возможно:
- указать общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установить верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи;
- указать альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки;
- указать на то, что решение разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства;
- одобрить совершение ряда однотипных сделок;
- установить срок действия такого одобрения (в этом случае надлежащим образом одобренной считается только сделка, совершенная в пределах этого срока) (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
§ 4. Правовые последствия нарушения требований
к совершению экстраординарной сделки