Проведение конкурса по выбору инвестора для заключения договора.
При наличии двух и более инвесторов по реализации инвестпроектов на одном и том же земельном участке из перечня проводится конкурс по выбору инвестора. С победителем конкурса заключается договор.
Установлен общий порядок проведения такого конкура.
Установлены требования к инвесторам для допуска их к участию в конкурсе. В частности, инвесторы - юридические лица должны быть платежеспособными и не находиться в стадии реорганизации или ликвидации.
Участникам конкурса направляются извещения о проведении конкурса не менее чем за 10 рабочих дней до даты его проведения с указанием, даты, времени и места проведения конкурса и регистрации его участников. Неявка участника для регистрации признается его отказом от участия в конкурсе.
Установлены критерии оценки конкурсных предложений. Например, заявленный объем инвестиций, сроки реализации инвестпроекта. Срок заключения договора с победителем конкурса: не ранее 20 рабочих дней с даты объявления победителя. Иные участники письменно извещаются о нецелесообразности заключения с ними договоров в течение 5 рабочих дней с даты оформления протокола конкурсной комиссии.
Согласно ст. 4 Закона об инвестициях) на территории Республики Беларусь инвестиции осуществляются в том числе на основе концессии. По Закону о концессиях концессионный договор - письменное соглашение, в силу которого одна сторона (концедент) обязуется предоставить другой стороне (концессионеру) на определенный срок право владения и пользования объектом концессии или право на осуществление вида деятельности. Исходя из ст. 25 - 27, 29, 30 Закона о концессиях, концедент обязан предоставить концессию, а концессионер обязан использовать имущество (объект концессии) и нести расходы по его содержанию, обеспечивать финансирование деятельности и после окончания срока договора передать это имущество концеденту.
Под концессионерами ст. 1 Закона о концессиях понимает инвесторов. Они определяются по конкурсу (аукциону). Государство-концедент (Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица) исходя из ст. 1 Закона об инвестициях инвестором не признается.
Объектом концессии могут быть объекты, составляющие исключительную собственность государства (недра, воды, леса), а также, например, в соответствии с Законом Республики Беларусь от 15 июля 2010 года N 169-З "Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства" (далее - Закон об объектах, находящихся только в собственности государства) объекты инженерной инфраструктуры общего пользования, которые созданы (приобретены) полностью за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов.
Основные характеристики концессионного договора:
1) смешанный субъектный состав (государство и инвестор - физическое лицо или юридическое лицо частной формы собственности);
2) выбор концессионера по конкурсу;
3) находящиеся в собственности государства объекты договора;
4) возмездная или безвозмездная основа предоставления концедентом права владения и пользования объектом концессии концессионеру;
5) срок договора и период действия в пределах установленного законом максимального срока;
6) осуществление инвестиций, возложение рисков и ответственности за результат на одну из сторон - концессионера.
Закон о концессиях выделяет 4 этапа предоставления объектов в концессию: 1) формирование, утверждение, опубликование в печатных средствах массовой информации и размещение в сети Интернет перечней по объектам концессии Республики Беларусь и по объектам концессии административно-территориальных единиц, определение по ним вида концессионного договора и способа выбора концессионера; 2) определение концессионного органа, разработка, согласование и утверждение концессионных предложений; 3) организация и проведение конкурса (аукциона), определение концессионера; 4) заключение концессионного договора.
Концессионный договор должен быть подписан не позднее трех месяцев со дня подписания протокола о результатах конкурса (аукциона). Закон о концессиях регламентирует 3 вида концессионного договора:
1) полный концессионный договор - соглашение, предусматривающее возникновение и сохранение за концессионером права собственности на произведенную им продукцию;
2) концессионный договор о разделе продукции - соглашение, в соответствии с которым произведенная продукция делится между концессионером и концедентом в размерах и порядке, определяемых концессионным договором (такие договоры распространены прежде всего в нефтегазовой сфере);
3) концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) - соглашение, в силу которого право собственности на произведенную, переработанную по концессионному договору продукцию передается концеденту, а концессионер за оказанные услуги (выполненные работы) получает вознаграждение. Наряду с концессионным соглашением по модели договора подряда (риск случайной гибели объекта несет концессионер, действует принцип "нет результата - нет оплаты"), концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) может быть заключен без риска, когда вознаграждение концессионеру выплачивается независимо от достигнутого результата.
Таким образом, для государства как стороны концессионных договоров результатом их заключения может быть либо продукция (вариант 3), произведенная концессионером, либо доход в денежной (вариант 1) или натуральной (вариант 2) форме.
Условия концессионных договоров Закон о концессиях определяет следующим образом (см. табл.).
Таблица
Условия концессионного договора
| Полный концессионный договор | Концессионный договор о разделе продукции | Концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) |
| Существенные условия: - вид концессионного договора; - размер разового платежа и срок его внесения (кроме случаев предоставления в концессию земельных участков); - срок действия концессионного договора; - описание имущества или вида деятельности, являющегося объектом концессии; - права и обязанности сторон; - территория, на которой концессионер имеет право, в том числе и исключительное, осуществлять отдельные виды деятельности (если объектом концессии являются виды деятельности), а также программа и график работ, выполняемых в соответствии с концессионным договором, с указанием сроков их выполнения; - ответственность сторон | ||
| Прочие условия: - обязательства концессионера по использованию новых и высоких технологий; - взаимные обязательства сторон по развитию социальной, инженерной и транспортной инфраструктуры; - обязательство концессионера использовать при выполнении договора товары (работы, услуги), произведенные в Республике Беларусь, при условии их конкурентоспособности; - обязательства концессионера - иностранного инвестора по найму и обучению работников из числа граждан Республики Беларусь; - требования о конфиденциальности информации; - порядок изменения, прекращения и расторжения концессионного договора; - порядок и орган рассмотрения споров между сторонами концессионного договора, связанных с концессионным договором; - иные условия в зависимости от вида концессионного договора, специфики конкретного объекта концессии. Концессионный договор может предусматривать право концедента на односторонний отказ от исполнения концессионного договора и (или) на одностороннее изменение его условий. При этом концессионный договор должен содержать исчерпывающий перечень оснований для реализации концедентом этих прав | ||
| В полном концессионном договоре может быть предусмотрена обязанность концессионера по реализации на внутреннем рынке Республики Беларусь части продукции, произведенной им в соответствии с концессионным договором | Концессионный договор о разделе продукции должен также содержать условия, предусматривающие: - порядок определения общего объема произведенной продукции; - порядок определения компенсационной продукции (компенсационная продукция - определенная часть произведенной концессионером продукции, которая передается в собственность концедента по концессионному договору о разделе продукции) (но не более семидесяти процентов от общего объема произведенной продукции), а также порядок оценки ее стоимости; - состав затрат, подлежащих возмещению концессионеру за счет компенсационной продукции; - порядок передачи компенсационной продукции концеденту либо лицу, определенному концессионным договором | Концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) должен также содержать условия, предусматривающие: - размер и порядок выплаты вознаграждения концессионеру; - порядок оказания услуг (выполнения работ) концессионером; - выкуп концессионером (если предусмотрено договором) части произведенной им продукции или получение им вознаграждения непосредственно в виде части этой продукции |
| Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие права концедента: - право на произведенную концессионером продукцию при заключении концессионного договора об оказании услуг (выполнении работ) или на часть произведенной концессионером продукции при заключении концессионного договора о разделе продукции; - право требовать устранения нарушений, допущенных концессионером при осуществлении им условий концессионного договора; - право требовать расторжения концессионного договора в случае существенного нарушения его условий концессионером и др. | ||
| Концедент обязан: - предоставить концессионеру объект концессии свободным от прав третьих лиц на условиях и в сроки, предусмотренные концессионным договором, зарегистрировать концессионный договор в государственном реестре концессионных договоров; - в случае одностороннего отказа (изменения условий договора) - компенсировать концессионеру дополнительные затраты, а также возместить реальный ущерб, понесенный концессионером в связи с расторжением (изменением) концессионного договора; - оказывать (если это предусмотрено договором) содействие концессионеру при реализации концессионного договора | ||
| Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие права концессионера: - право владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессии, либо право на осуществление вида деятельности в соответствии с условиями, предусмотренными концессионным договором; - право на использование льгот и преференций, предоставляемых в соответствии с законодательством; - право на исполнение концессионного договора своими силами и (или) с привлечением других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные; - право на получение земельных участков в соответствии с законодательством об охране и использовании земель, необходимых для реализации концессионного договора; - право собственности на произведенную продукцию при заключении полного концессионного договора или на часть произведенной продукции при заключении концессионного договора о разделе продукции; - право на полученную прибыль (доходы); - право на вывоз из Республики Беларусь принадлежащей ему продукции, произведенной в результате осуществления деятельности при реализации концессионного договора, и полученной прибыли (доходов) и др. | ||
| Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие обязанности концессионера: - использовать имущество, являющееся объектом концессии, либо осуществлять вид деятельности, являющийся объектом концессии, в целях и порядке, установленных концессионным договором; - соблюдать законодательство; - обеспечивать финансирование деятельности при реализации концессионного договора; - нести расходы, связанные с содержанием объекта концессии; - после окончания срока, на который был заключен концессионный договор, передать объект концессии концеденту в надлежащем состоянии в соответствии с условиями концессионного договора; - страховать (если это предусмотрено договором) свои имущественные интересы в связи с реализацией концессионного договора; - не передавать объекты концессии в субконцессию, не передавать свои права и обязанности по концессионному договору другому лицу, не предоставлять объекты концессии в аренду, в том числе финансовую аренду (лизинг), безвозмездное пользование (ссуду), залог, а также не закладывать свои права по концессионному договору, не вносить их в качестве вклада в уставный фонд юридического лица и иными способами не обременять их правами третьих лиц |
Условием предоставления концессии является уплата так называемого разового платежа за право владения и пользования объектом концессии или за право на осуществление вида деятельности. Концессионный договор может заключаться на срок до 99 лет. Заслуживает внимания ст. 33 Закона о концессиях, регламентирующая процедуру перезаключения договора, когда 99-летний срок концессии подходит к концу: в XXII веке уже не придется снова проводить новый конкурс (аукцион), а условия нового концессионного договора не могут быть менее выгодными для концедента по сравнению с условиями истекающего.
Споры между концедентом и концессионером разрешаются, как правило, в досудебном порядке путем проведения переговоров. Если в течение 3 месяцев споры остались неурегулированными, они разрешаются в судебном порядке в соответствии с законодательством. Согласно ст. 35 Закона о концессиях если споры между сторонами не относятся к исключительной компетенции судов Республики Беларусь (ст. 51 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь), то они по выбору концессионера могут разрешаться также: 1) в арбитражном суде, учреждаемом для разрешения каждого конкретного спора (ad hoc) согласно Арбитражному регламенту Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), если стороны спора не согласятся на иное; 2) в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (расположен в г. Вашингтоне в штаб-квартире Всемирного банка) в случае, если этот концессионер является иностранным инвестором и гражданином или юридическим лицом государства - участника Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (заключена в г. Вашингтоне 18.03.1965).