Применение ответственности в коммерческой сфере характеризуется следующимиособенностями.

Пугинский Б.И.

П88 Коммерческое право России; - М.: Юрайт-М, 2001. - 314 с.

ISBN 5-94227-090-2

Книга, написанная Б.И. Пугинским — видным российским правоведом, доктором юридических наук, профессором, заведующим кафедрой коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова, пред­ставляет собой курс коммерческого права — принципиально новой учебной дисциплины послесоциалистического периода.

Наряду с изложением теории предлагаются практические реко­мендации, освещается положительный опыт решения сложных юридических проблем.

Издание рассчитано на студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также юристов-практиков и предпринимателей

УДК34

ББК 67.404(404.2)я73

 

© Пугинский Б.И., 2000

ISBN 5-94227-090-2 © ООО «Юрайт-М», 2001

Содержание

 

Введение..................................................................................................................................................................................................................... 2

ТЕМА I ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА...................................................................................................... 3

ТЕМА II ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ............................................................................. 6

ТЕМА III СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ..................................................................................................................... 12

ТЕМА IV ОБЪЕКТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА........................................................................................................................................................ 17

TEMAV ФОРМИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ И ИНФРАСТРУКТУРЫ ТОВАРНОГО РЫНКА................................................................. 22

ТЕМА VI КОНКУРЕНЦИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ......................................................................................................... 29

ТЕМА VII ДОГОВОРЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ТОРГОВЫЙ ОБОРОТ............................................................................................................. 33

ТЕМА VIII СТРУКТУРА ДОГОВОРНЫХ СВЯЗЕЙ......................................................................................................................................... 39

ТЕМА IX ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ..................................................................................................................................... 43

ТЕМА Х ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ.................................................................................................................... 52

ТЕМА XI ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ.......................................................................................................................... 69

ТЕМА XII ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ........................................................................................................................... 78

ТЕМА XIII РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗОК ТОВАРОВ............................................................................................................................... 87

ТЕМА XIV ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ............................................................................. 93

ТЕМА XV РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ ОТНОШЕНИЙ....................................................................................................... 99

ТЕМА XVIПРИЕМКА ТОВАРОВ И ЭКСПЕРТИЗА ИХ КАЧЕСТВА....................................................................................................... 106

 

 

Введение

Коммерческое право — принципиально новая дисцип­лина для правоведения послесоциалистического перио­да. Настоящая книга представляет собой один из первых опытов разработки проблем коммерческого права в со­временных условиях.

Изучение российского коммерческою права начинается не на пустом месте и не в вакууме. В России обуче­ние коммерческому праву велось уже с середины XIX в. Более того, в соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были об­разованы кафедры торгового права. Их деятельность была прекращена после революции 1917 г. В период нэпа было издано несколько книг по торговому праву, но за­тем и книги, и само понятие торгового права были изъя­ты из употребления вплоть до последних лет.

К настоящему времени ситуация выглядит так. Име­ются дореволюционные отечественные труды по ком­мерческому праву (в частности, несколько лет назад был переиздан «Учебник торгового права» Г.Ф.Шершеневича — интересно написанная и поучительная книга), но все эти труды базируются на законодательстве, кото­рое ушло в небытие. Они так же непригодны для рабо­ты, как в нынешнем году не годится календарь прошло­годний. Кроме того, книги эти, написанные век назад, выражают во многом устаревшие, архаичные представ­ления о праве, не учитывают изменений юридического инструментария, появившихся новых возможностей и способов применения правовых средств. Современные работы по российскому торговому праву являются еди­ничными.

Что касается стран Запада, то там многие десятилетия, если не столетия, наряду с гражданским преподается торговое право. Существует мощное научное обеспече­ние торговой деятельности, в огромных количествах из­дается учебная и методическая литература. В последний период на русский язык переведено несколько дельных, хороших книг, написанных коммерциалистами. Можно назвать хотя бы французский учебник С.Жамена и Л.Лакура «Торговое право», вышедший в 1993 г., книгу М.Вуйи «Торговое право» и ряд других. Читать такие работы полезно. Российский торговый оборот — часть общемирового. Российское торговое право ориентирует­ся на западное, многое пытается воспринять из него.

Проблема, однако, в следующем. Западное торговое законодательство и правовая наука отражают особен­ности торговой деятельности в условиях развитого товарного рынка. В России товарный рынок только фор­мируется. Поэтому переводная литература может ис­пользоваться нашими юристами в весьма ограниченном объеме.

Представленный курс по основным идеям, направлен­ности и содержанию носит самостоятельный характер, является авторским. Это связано со следующими обсто­ятельствами. Нынешним юристам приходится действо­вать в совершенно особой обстановке. Ее отличительны­ми чертами служат: во-первых, разрушение единого народнохозяйственного комплекса, звенья которого были связаны административно-плановыми регулятора­ми, и, во-вторых, не очень успешные пока попытки со­здать рыночный уклад экономики. Это уникальная, не имеющая аналогов ситуация, причем, по-видимому, дол­госрочная.

В силу названных причин коммерческое право в Рос­сии — это не возобновление или реконструкция пре­жнего торгового права после 80-летнего перерыва. Это новая дисциплина, построенная на новых принципах, с новым содержанием и даже с изменившимся назва­нием.

Хотелось бы отметить важность коммерческого права для решения стратегических задач построения российс­кого капитализма, определения целей, средств и методов деятельности различных структур в этом направлении. На обломках обнаружившей свою неэффективность со­циалистической системы хозяйства предстоит создать со­временный рыночный уклад, что невозможно без конк­ретных мер, которые должны осуществлять законодатель, органы управления и — главное — руководители и юридические службы фирм, чтобы производить необхо­димые товары и успешно сбывать их, налаживать договорно-хозяйственные связи. В настоящем курсе подроб­но разбираются эти вопросы.

Имеется также необходимость в систематизированном виде изложить порядок правового регулирования торго­вого оборота. Само по себе это непростое дело. Трудно­сти здесь не только в традиционной для России множе­ственности нормативных актов и низком их качестве. Основная беда — бессистемность, отсутствие единых под­ходов и целостной последовательно проводимой концеп­ции. В курсе дается по мере возможности обобщенное представление об отечественном торговом праве.

Обращая внимание на просчеты в законодательстве, регулирующем торгово-предпринимательскую деятель­ность, а главное — на серьезнейшие их отрицательные последствия для страны, автор обосновывает необходи­мость комплексного решения соответствующих вопро­сов в кодифицированном акте типа Торгового кодекса России. На данном этапе представляется важным при­влечь внимание общества к данным проблемам, вызвать широкую дискуссию с теми, кто не желал бы позитивных изменений в российской экономике.

Есть еще одна задача. В наше время основное требо­вание к юристу предъявляется на конкретное знание, на умение правовыми средствами решать практические проблемы. Поэтому в курсе наряду с изложением тео­рии каждого вопроса предлагаются практические реко­мендации, освещается положительный опыт.

ТЕМА I ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

1. Понятие коммерции и коммерческого права.

2. Коммерческое право как наука и как учебная дисциплина.

3. Предмет регулирования коммерческого права.

4. Содержание курса коммерческого права.

Следует начать с названия курса, поскольку уже здесь коренятся серьезные расхождения и возникают основа­ния для недоразумений.

Наша дисциплина именуется коммерческим правом. Своим содержанием она имеет изучение правового регу­лирования коммерческой, или, что одно и то же, торго­вой, деятельности. Commercium (лат.) — это торговля.

Ошибки в применении данного термина допускаются в двух направлениях. Прежде всего распространено сме­шение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях. Эта неточность коре­нится в новом Гражданском кодексе Российской Феде­рации (далее — ГК РФ). Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, т. е. торгующие либо неторгующие.

Классификация юридических лиц по ГК РФ проти­воречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельнос­тью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпри­нимательство гораздо шире коммерции, поскольку при­быль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой дея­тельностью, нацеленной на получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организа­ции называют коммерческими, подобное решение нельзя признать приемлемым. Известный русский философ А.А.Зиновьев отмечает такой феномен. Создавая пута­ницу в простейших исходных понятиях, некоторые груп­пы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользо­ваться такими понятиями. Даже в юридической науке смешение предпринимательства и коммерции создало затруднения и противоречия.

Есть многочисленные ошибки обратного свойства. Рос­сия сейчас покрыта, как сыпью, так называемыми коммер­ческими магазинчиками и палатками. Использование для их обозначения слова «коммерческий» совершенно невер­но. Магазин всегда является коммерческим, т. е. торговым, предприятием. И слово «коммерческий» здесь излишне. Если магазин не является коммерческим, если он не тор­гует, то это уже не магазин, а нечто иное.

Теперь о том, почему наш курс называется коммерческое, а не просто торговое право. Причина в следую­щем.

В последние полвека в обучении наряду с дисципли­нами по отраслям права (уголовное, финансовое, трудо­вое и др.) получили распространение дисциплины, по­священные правовому регулированию той или иной отрасли либо подотрасли хозяйства. Например, в автодо­рожных вузах читается курс «Автотранспортное право». В нем скомпонован материал по регулированию деятель­ности автотранспорта: организационному построению, финансам и налогам, трудовым отношениям на транс­порте. Почти 50 лет на юридических факультетах читал­ся курс «Колхозное право», где освещались вопросы де­ятельности сельхозартелей. И на Западе, и в России читаются курсы страхового, гостиничного, банковского права.

Здесь скрывается серьезная проблема: как строить обучение? Нужно ли в юридическом образовании стро­го ограничиваться рамками отраслей права либо следу­ет исходить из потребностей отдельных отраслей хозяй­ства? Можно изучать предмет, метод регулирования, содержание нормативного материала одной, изолирован­но взятой, отрасли права. Вместе с тем можно комплекс­но изучать правовые вопросы отрасли или подотрасли экономики, рассматривать порядок ее регулирования од­новременно несколькими отраслями права: админист­ративным, гражданским, трудовым и др.

Опыт показывает, что для обучения юристов целесо­образнее изучать отдельные отрасли права: их предмет, метод, содержание. Лишь для подготовки к работе в оп­ределенных областях полезно, причем уже на старших курсах, изучать комплексные юридические дисциплины. А вот для обучения неюристов более удобен второй под­ход — разбор комплексного регулирования отрасли хозяйства нормами разных отраслей права.

Подобная проблема возникает и при изучении тор­гового права. В торговых вузах и техникумах (коллед­жах) много лет читался курс «Право советской торгов­ли», ныне — «Торговое право». В нем всесторонне рассматривается правовое регулирование торговой отрасли — управление торговлей, ее финансирование, особенности трудовых отношений, правила торговли и т.п. Со­вершенно обоснованно С.С.Алексеев в своей книге «Право: азбука — теория — философия» называет та­кое торговое право комплексным.

В отличие от этого наш курс строится какотрасле­вая, а не как комплекснаяюридическая дисциплина. С целью отмежевания, отделения от комплексных разрабо­ток по торговле приходится использовать название «коммерческое право». Размежевание необходимо, поскольку коммерческое право имеет принципиально иное содержание, качественно отличается от того, что изучают в тор­говых вузах и училищах.

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасль гражданского права, ведь торговый оборот — это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом

Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать ком мерческое правокак наукуикак учебную дисциплину.К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного, взгляда на одни и те же объекты.

Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки Некоторые из таких проблем будут отмечены в на­стоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дис­циплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоре­тических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Приме­ром может служить любой учебник или пособие по обуче­нию (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

Каждая учебная дисциплина занимается своим опре­деленным предметом.Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммер­ческой, т. е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой со­вокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают воп­росы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов. Уже здесь коренятся принципиаль­ные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.

Коммерцию в дореволюционной литературе по торго­вому праву рассматривали исключительно как посред­ническую деятельность между производителем и потре­бителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф.Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или посредническая торговая фирма. Применять ли к возника­ющим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммер­санта.

На подобном понимании предмета основывается и со­временная теория торгового права западных стран. На деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от та­кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Подобная концепция коммерческого права представ­ляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В результате людям навязываются устаревшие представ­ления, а юридическая наука и практика серьезно запаз­дывают в решении возникающих проблем.

Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем воз­можно выгоднее, должна каждая организация, изготовив­шая товар, иначе она не сможет существовать.

Торговый оборот начинается не с акта покупки тор­говцем партии товара для последующих продаж, как ут­верждалось в прежней теории торгового права. Торго­вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного про­дукта представляет первый и необходимый этап продви­жения его к потребителю. Не будет, акта продажи со­зданного продукта — не будет рыночных отношений.

Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не заку­пить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара. Между тем для каждого предприя­тия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того, товар может быть реализован без участия посредников, и такие операции тоже образуют торговлю, товарное обращение.

Данный вид деятельности требует исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии нала­дить успешный сбыт своего товара. Именно неразрабо­танность указанных проблем, отсутствие у предприни­мателей навыков такой работы ведет к массовым и повсеместным фактам, когда созданный товар оказыва­ется непроданным. В результате работники вместо денег получают заработную плату электролампочками, кастрю­лями или полотенцами.

Таким образом, изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реа­лизующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.

В состав коммерческой деятельности так же следует включать акты приобретения товара потребителями. Крупнейшая группа приобретателей товара — это роз­ничные торговые организации. Наряду с ними потреби­телями выступают миллионы организаций, использую­щих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потреби­телями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Регулирование закупок материальных и товарных ре­сурсов образует огромный клубок проблем. Материаль­ное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации. Без устойчивого, рит­мичного снабжения экономика обречена на неэффектив­ность и упадок. Здесь также требуются научно обосно­ванные правила и рекомендации.

Когда теория торгового права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сфе­ры вопросы сбыта продукции, а также вопросы матери­ального и товарного снабжения. В результате не получа­ют разработки и внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, по­требностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.

Итак, в качестве обязательных участков торгового оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителя­ми своих товаров; 2) затем деятельность посредничес­ких и оптовых торговых звеньев; 3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержа­ние торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам нигде и никогда не включается в предмет ре­гулирования коммерческого права. Это вовсе не свиде­тельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торгов­ля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в спе­циальном регулировании в коммерческом праве.

Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права — право­вое содействие становлению российского товарного рын­ка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

Формирование структуры и инфраструктуры товар­ного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодо­ления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. От успешного решения этих задач, без преувеличения, зависит будущее страны. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в пред­мет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми про­блемами общества.

ТЕМА II ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. История развития торгового права.

2. Содержание торговых кодексов.

3. Перспективы развития торгового права России.

Торговое право, его история уходят в глубь тысячеле­тий. Властные установления о торговле, правила купеческой деятельности встречаются почти во всех право­вых памятниках древности. Детальную разработку сделки купли-продажи, причем именно в русле товарно­го обращения, получают в римском праве.

Однако в его подлинном значении развитие торгово­го права связано со становлением капиталистических от­ношений.

В дореволюционной юридической литературе было принято различатьтри этапа в становлении и развитии торгового права. Эта периодизация содержится в ста­рых российских учебниках, встречается в трудах некото­рых западноевропейских коммерциалистов.

К настоящему времени эта классификация устарела. В современной литературе она уже не используется в связи с радикальными изменениями системы торговли. Однако в познавательном отношении это прежнее раз­граничение весьма поучительно.

Первый период обычно именуют итальянским. Он зна­менует зарождение европейского торгового права. В XI-XV вв. Италия была одним из наиболее экономически разви­тых регионов, являлась посредницей в торговых связях Средиземноморских стран. Это был наиболее мощный узел мировой торговли.

Именно в Италии получила развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи. В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачоли «Трактат о счетах и записях», которая положила начала бухгалтерскому учету. Это была знаменитая итальянс­кая бухгалтерия с воспринятыми во всем мире приема­ми и терминологией учет по методу баланса и отраже­ние операций путем двойной записи (дебет—кредит).

Второй период — французский — связывают с пре­вращением Франции с XVI в. в одну из ведущих торго­вых держав. Во Франции резко возрастает численность и усиливается роль торгового сословия. Государствен­ная власть проявила дальновидность и последовательно оказывала покровительство развитию торговли. При этом власть исходила из двух стратегических целей — обога­щения казны и сплочения, консолидации государства вопреки сепаратистским действиям феодальной знати.

К этому периоду относятся первые опыты кодифика­ции торгового права. В 1673 г., с которого некоторые ученые и ведут начало собственно торгового права, при­нимается Торговый ордонанс. В 1807 г. издается наполе­оновский Торговый кодекс. Исследователи отмечают его огромное влияние на другие страны Европы. Торговый кодекс наряду с Гражданским кодексом 1804 г. получил непосредственное, прямое применение в Италии, Швей­царии, Бельгии, Голландии и других государствах. Это второй случай в мировой практике (после использования римского права в средневековых европейских госу­дарствах) прямого рецепирования иностранного закона.

Третий период именуют германским. Заметим, что в XVIII-XIX вв. крупнейшей торговой державой была Ве­ликобритания, на нее приходилась основная доля миро­вого товарооборота. Однако в силу особенностей право­вой системы ее вклад в развитие торгового права был незначителен.

Германский период характеризуется принятием в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового кодекса. Кодекс устано­вил общие правила товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой кон­гломерат из почти сотни разрозненных княжеств, гер­цогств, свободных городов. Все они настолько подозри­тельно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. А вот идея общего торгового кодекса прошла, поскольку такой акт не задевал ничьих суверенитета и амбиций.

Германский торговый кодекс сыграл поистине выда­ющуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка. Он стал мощным инструментом консолидации страны. Пос­ледовавшее при О.Бисмарке политическое объединение государства было завершением состоявшегося под влия­нием Торгового кодекса экономического слияния.

Г.Ф.Шершеневич в своем учебнике отмечает любо­пытный факт, достойный нашего внимания. В 1896 г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс. С его изданием необходимость в существовании отдельно­го Торгового кодекса ослабла. Однако с учетом того, ка­кую огромную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное го­сударство, в 1897 г. было осуществлено его переиздание.

Под влиянием успеха законодательных шагов в Гер­мании, да и с учетом собственных потребностей, в конце прошлого века почти во всех европейских странах наря­ду с гражданскими были приняты самостоятельные тор­говые кодексы. В 1899 г. Япония приняла Торговый ко­декс, во многом позаимствовав германский опыт. Эти кодексы продолжают действовать с соответствующими изменениями и поныне.

Рассмотренная периодизация истории торгового пра­ва имеет в основном познавательное значение. В настоя­щее время гораздо более важно понимание основных процессов, происходивших в сфере товарного обраще­ния. Здесь актуально следующее.

На протяжении тысячелетий торговая деятельность последовательно развивалась и совершенствовалась, но это развитие носило эволюционный характер. Однако в 60-е годы XX в. в США, а затем — в Западной Европе произошло то, что нередко по праву называютторговой революцией. Известны культурная революция, научно-техническая, информационная — о них много написано. А вот свершившуюся торговую революцию наши эконо­мисты и управленцы оставили без внимания, хотя по значимости она была ничуть не меньше указанных. Она произошла в США, но ее результаты использовали дру­гие развитые государства, к сожалению, кроме России.

В чем выражалась эта революция? Во-первых, в рез­ком и постоянном увеличении объемов продаж. За пос­ледние 30 лет объемы мировой торговли возросли в 5 раз. Во-вторых, в изменении методов организации про­изводства и сбыта товаров. Производство стало бази­роваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязательным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В результате производство начало целиком определяться запросами покупателей. Была обеспе­чена строгая сбалансированность производства и про­даж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть продано.

Указанные меры позволили устранить кризисы пере­производства. Рыночная экономика приобрела черты вы­сокой организованности, динамичности. Более того, наше планирование, которым мы гордились, к сожалению, не могло обеспечить столь высокого уровня сбалансирован­ности производства и потребления.

Еще один аспект торговой революции — структур­ная перестройка сбыта и снабжения. Появились мощ­ные посреднические звенья, занимающиеся продвижени­ем товара. Такие звенья включают в себя головную сбытовую фирму и зависимую от нее сеть дилеров-рас­пространителей. Сейчас в США существует более 100 ассоциаций — союзов оптовых фирм по сбыту различ­ных товаров. Многие предприятия-изготовители пере­дали функции сбыта своих товаров этим посредничес­ким звеньям, которые в силу специализации способны более эффективно вести торговую деятельность. Усили­ями посредников сейчас обеспечивается оперативное и равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж.

Тем самым торговая революция привела и к другим замечательным результатам. Появление оптовых посред­ников в качестве мощной самостоятельной силы позво­лило сломить диктат производителей над потребите­лями, который даже на Западе сохранялся до 60-х годов. Оптовые посредники, исходя из целей увеличения соб­ственной прибыли, обеспечили решающее влияние инте­ресов потребителей на развитие производства. Они до­бились непрерывного совершенствования товаров, улучшения качества, расширения ассортимента для удовлетворения запросов покупателей. Потребитель, т. е. все население, получил наибольший выигрыш от проис­шедшей торговой революции.

В народном хозяйстве СССР диктат производителя в беспрецедентных формах существовал все 70 лет, не ис­коренен он и в современной России.

Среди позитивных перемен в стране одна из главных — это издание Закона РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона от 09.01.96 № 2-ФЗ)*. Он предоставляет прежде небывалые возможности защиты прав гражданина против произво­дителей. Это позволяет человеку несколько «разогнуть спину», бороться с постоянными унижениями в сфере торговли и услуг.

* Собрание законодательства РФ. 1996. № 3 Ст. 140.

 

Торговая революция создала то, что называют новым качеством жизни людей на Западе. Эта категория вклю­чает в себя улучшение качества и структурного состава продуктов, потребляемых основной массой населения, а также увеличение объема свободного времени людей за счет ликвидации дефицитов и убыстрения торговых операций.

Торговая революция опиралась на мощное правовое обеспечение, сопровождалась бурным развитием торго­вого права. Это проявилось прежде всего в уточнении изданных много десятилетий назад торговых кодексов, во внесении в них изменений в соответствии с совре­менными требованиями торгового оборота. Наблюдает­ся также важный процесс унификации национального торгового законодательства. Так, странами Европейского союза в 1994 г. принят в качестве модельного Общеевро­пейский кодекс частного права. Его первая часть, называемая «Принципы европейского договорного права», фак­тически является торговым кодексом ЕС.

В качестве второго важного показателя развития тор­гового права надо отметитьзаконодательные меры в государствах общей системы права. Например, в США в 60-е годы был принят Единообразный торговый ко­декс, по своей сути являющийся модельным кодексом. На его основе почти в каждом штате изданы свои тор­говые кодексы. Единообразный торговый кодекс США регулярно дополняется и уточняется, что свидетельству­ет о его значимости и актуальности.

В Англии на рубеже 70—80-х годов принимается ряд законов торгового права. Таковы Закон о справедливой торговле 1973 г., Закон о недобросовестных договорных условиях 1977 г., Закон о купле-продаже 1979 г., два за­кона об исковой давности 1980 г., Закон о передаче иму­щества 1982 г. и др. Издание названных законов в США и Англии знаменует слом так называемой общей систе­мы права, причем необратимый. Вместо прецедентной она становится нормативно-прецедентной.

Третий значимый аспект правового обеспечения тор­говой революции — заключение большого числа международных соглашений по различным вопросам торговой деятельности. Ряд соглашений принят в качестве конвенций ООН. Так, первоочередное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-про­дажи (Вена, 1980 г.). По правилам Венской конвенции заключаются все внешнеторговые сделки, если только они не подпадают под другие соглашения. Большое чис­ло соглашений подготовлено комиссиями и организа­циями под эгидой ООН. Таковы прежде всего ЮНКТАД — Конференция ООН по торговле и развитию; ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международ­ной торговли.

Международные соглашения унифицируют порядок применения цен и тарифов, стандартизации и сертифи­кации товаров, закрепляют общие правила перевозок грузов. В результате товарное обращение в разных стра­нах осуществляется по все более взаимосогласованным правилам.

Увеличение числа международных актов по торгово­му праву дало повод юристам выделить внутри между­народного частного права в качестве основного раздел «Международное торговое право». С таким предложе­нием можно не соглашаться, но нельзя не видеть его при­чин.

Резко активизировалась в последние десятилетия де­ятельность Международной торговой палаты и других авторитетных общественных организаций по обобщению обычаев торгового оборота и их документированию в своих изданиях. Они касаются определения условий до­говоров, порядка расчетов и других вопросов. Таковы, например, Инкотермс, типовые дистрибьюторские и аген­тские соглашения, правила об аккредитивах, чеках, ин­кассо и др.

Еще один аспект развития торгового права — заклю­чение региональных соглашений. Здесь необходимо назвать Римский договор 1957 г. об учреждении Евро­пейского экономического сообщества. Договор преду­смотрел создание «Общего рынка» стран-участниц, сня­тие количественных ограничений на ввоз и вывоз товаров, отмену таможенных сборов. Становление «Общего рын­ка» проходило в несколько этапов. Подписание в 1991 г. Маастрихского договора о создании Европейского сою­за повлекло закрепление «единого внутреннего рынка» стран-участниц, признание приоритета «европейского права» над соответствующими нормами национального права. Огромное количество директив и рекомендаций руководящих органов ЕС является нормативной базой для стран Сообщества.

Итак, можно говорить с уверенностью о чрезвычайно активном, «взрывном» развитии торгового права в пос­ледние десятилетия. Оно было обусловлено потребнос­тями развития мирового товарного рынка.

Прежде чем рассматривать историю, современное со стояние и перспективы развития торгового права в Рос­сии, необходимо затронуть один вопрос. Речь идет о со­держании торговых кодексов, действующих в других странах. Основная их цель и предмет — регулирование торгового оборота, т.е. установление правил коммерчес­кой деятельности.

Вместе с тем приходится отмечать такое явление, ко­торое можно назвать эклектикой кодексов. Оно выража­ется в том, что ни в одном кодексе не обеспечивается предметное единство, не соблюдается чистота очерчива­ния своего предмета. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулируют также иные вопросы, не относящиеся напрямую к продвижению товаров, даже вообще никак не касающиеся торговли.

Так, Торговый кодекс Франции содержит разделы о несостоятельности организаций, причем не только торговых, включает нормы о торговых судах. Торговый кодекс Португалии помимо торговых сделок регулирует обязательства займа, страхования, перевозки. Германское торговое уложение наряду с торговлей регулирует перевозки грузов и пассажиров, экспедиционную деятель­ность. В Единообразном торговом кодексе США значи­тельное место уделено обращению ценных бумаг, регулированию банковских операций, договору аренды.

Итак, в каждом торговом кодексе содержатся нормы о торговом обороте, образующие ядро этого акта, и еще добавочные положения, косвенно касающиеся торговли. Важно понимать реальное соотношение подобных допол­нительных частей и собственно торгового права.

Определяя сферу действия торгового законодатель­ства, мы должны принять очевидное и неоспоримое по­ложение, что торговое законодательство должно регули­ровать торговлю и те операции, которые непосредственно ее обслуживают.

Чем же объяснить в таком случае, что торговые ко­дексы содержат отчасти нормы не о торговле. Для от­вета на этот вопрос следует обратить внимание на тот важный факт, что в кодексах разных стран «неторговые разделы» являются совершенно различными. Именно здесь, в этом несовпадении, удается отыскать корни рас­сматриваемого феномена.

Причина весьма прозаична. Дело в том, что законода­тели — и это общая практика — стремятся использо­вать издание торгового закона для попутного решения в нем вопросов, порой совершенно не относящихся к тор­говой деятельности, но актуальных в данный момент. Для законодателя не имеет значения строгое проведение в актах отраслевых разграничении. Это совершенно обыч­ное дело, когда законодательные акты издаются как сбор­ные, включают в себя нормы, относящиеся к разным от­раслям права. Данное обстоятельство, однако, не должно служить основанием для размывания предмета, наруше­ния отраслевого единства и содержательной целостнос­ти торгового права.

Торговое законодательство России. В нашей стране отдельного торгового кодекса не было никогда. Вопросы торгового оборота регулировались различными законо­дательными актами. Достаточно детально отдельные ас­пекты торговых отношений были разработаны в Собор­ном уложении 1649 г. — выдающемся правовом памятнике средневековья. В 1653 г. был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошли­ну с продаж. В 1667 г. издается Новоторговый устав, ре­гулировавший также внешний торговый оборот. Прини­мались другие законодательные акты о торговле.

Однако развитие товарного производства в России сдерживалось существованием крепостничества, что про­явилось и в отставании торгового права. Важными ша­гами по формированию торгового законодательства ста­ло принятие Торгового устава, составленного в 1887 г. путем соединения различных актов и получившего но­вую редакцию в 1903 г., а также Устава торгового судо­производства 1903 г.

Торговый устав состоял из трех книг, которые после­довательно дополнялись по годам. В первой книге регулировалась деятельность торговых обществ и товари­ществ. Во второй книге содержалось русское морское право, причем в детально разработанном виде — 560 ста­тей. Третья книга включала административные установ­ления: об измерительных приборах, о содержании тор­говых помещений и складов, о ведении купеческих книг, о порядке торговли отдельными товарами.

Устав торгового судопроизводства определял порядок организации и деятельности коммерческих судов. Пер­вые такие суды были образованы в 1832 г. при Николае I в Одессе и Архангельске. К концу XIX в. они имелись почти во всех губернских центрах, что и потребовало издания устава. Коммерческие суды решали все споры по торговому обороту, по биржевым операциям, споры между участниками торговых товариществ. Оба устава утратили силу после революции 1917 г.

В первые советские годы всплеск внимания к торго­вому праву был связан с нэпом. Надо упомянуть, что по постановлению СНК РСФСР велась работа по составле­нию проекта Торгового свода. Его предполагалось издать в качестве одной из частей ГК РСФСР. Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода СССР. Он обсуждался ряд лет. Но после отказа от нэпа все работы над Торговым сводом были прекращены.

В современной России торговое право вновь начало развиваться. В последний период оформляется его от­раслевая специализация. Эта специализация закреплена, она постепенно проводится в законопроектной работе. Так, указом Президента РФ от 16.12.93 № 2171 утверж­ден Общеправовой классификатор отраслей законода­тельства. Этот классификатор обновлен, новая редакция (06.01.97) официально опубликована*. В классификато­ре наряду с гражданским выделено законодательство о торговле Раздел торгового законодательства разбит на ряд подразделов, которые обозначены в самом общем виде и крайне нечетко.

* Собрание законодательства РФ. 1997. №1. Ст. 119.

 

С учетом сказанного можно определить соотношение торгового и гражданского законодательства, торгового и гражданского права. Как уже говорилось, торговый оборот — один из участков имущественных отношений, в основном регулируемых гражданским законом. Поэто­му торговое законодательство образует специальную часть, отдел гражданского законодательства. Итак, торговое законодательство — это относительно обособленная от гражданского законодательства совокупность правовых норм, регулирующих торговую деятельность.

Отсюда для нас проистекают два важных следствия:

1. Поскольку торговое право решает отдельные, спе­циальные вопросы имущественных отношений, являясь частью гражданского права, было бы совершенно неправильно говорить о дуализме, двойственности граж­данского и торгового права.

2. Торговое законодательство должно пониматься как специальная часть гражданского законодательства, а тор­говое право — как подотрасль гражданского законода­тельства, подобно жилищному или транспортному, кото­рые регулируются специальными кодексами, но никакого дуализма с гражданским кодексом не создают.

Общие положения гражданского законодательства распространяются на отношения торгового оборота. Та­ковы правила о юридических лицах, праве собственнос­ти, способах защиты, ответственности и др. Нет необхо­димости повторять их в торговом законодательстве, чтобы не создавать удвоение в регулировании.

Торговое законодательство разрабатывается для зак­репления специфики торговой деятельности, отражения ее особенностей. В случаях когда какой-то вопрос в тор­говом законе урегулирован иначе, чем в гражданском, то к торговле применяются нормы торгового законодатель­ства.

Важно понимать не только взаимоположение, но и вза­имовлияние торгового и гражданского права. Гражданс­кое право своим происхождением и развитием обязано в первую очередь торговле. Потребности регулирования то­варных рыночных отношений оказывают определяющее влияние на развитие гражданского права, основных его институтов. К. Маркс характеризовал римское частное пра­во как отличающееся «непревзойденной по точности раз­работкой всех существенных правовых отношений про­стых товаровладельцев»*. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право является детищем торговли». Это означает, что главное ре­гулирующее средство гражданского права — договор — возникло и сформировалось под воздействием потребно­стей торгового оборота.

* Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 41. С. 311.

 

Различными являются скорости развития собствен­но гражданского законодательства и такой его значимой части, как торговое законодательство. Торговое законода­тельство всегда действовало в качестве лидера граждан­ского, причем с развитием мировой торговли эта лидирую­щая роль возрастает. «Сильнейшее влияние» торгового права на гражданское, усиливающаяся «коммерциализа­ция» последнего подчеркивается даже в учебной литера­туре.

За счет каких факторов создается неравномерность развития торговой и других частей гражданского зако­нодательства? Она возникает в результате более высо­кой динамики развития торговли внутри имуществен­ного оборота в целом. Торговля требует непрерывного расширения рынка и увеличения продаж. Поэтому она всегда стремится к движению вперед, постоянному изме­нению регулирующих ее правил.

Понимание этих обстоятельств очень важно для пра­вильного решения вопроса о кодификации торгового за­конодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы торгового права внутри Гражданского кодекса — это вопрос законодательной техники. Однако разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тог­да как общий консерватизм гражданского законодатель­ства и сложность изменений Гражданского кодекса за­трудняют это. Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы не позволяют с необходи­мой полнотой и детальностью урегулировать торговую деятельность. Все это негативно сказывается на практи­ке торговых отношений.

Анализ российского законодательства о торговой дея­тельности свидетельствует о его ненормальном состоя­нии. Во многом не закончено формирование самой зако­нодательной основы товарного обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содер­жат противоречия. Отсутствует единая направленность нормативных установлении, четкая и обоснованная сис­тема регулирования рыночных отношений. Недостаточ­ность законодательной базы влечет массовое издание ве­домственных актов.

Настоятельно необходимо разработать унифициро­ванный закон — Торговый кодекс России. Каким должен быть Торговый кодекс в нынешней ситуации? Очевидно, что он не может просто копировать законодательство западных стран. Исходя из конкретной экономической и правовой ситуации в стране Торговый кодекс должен служить формированию российского товарного рынка, созданию его структуры, налаживанию торгово-хозяйственных связей и их развитию.

В настоящее время подготовлена примерная концеп­ция и структура Торгового кодекса России. В качестве одного из разделов гражданского законодательства Ко­декс не может строиться по пандектному принципу, т. е. не может делиться на общую и специальную части. В нем намечается выделить три части.

Как они могут выглядеть? В первой части предпола­гается закрепить специфику участников торгового обо­рота. Прежде всего определить порядок образования, осо­бенности построения и имущественного положения специальных субъектов торговли: посреднических фирм, сбытовых сетей, товарных бирж, оптовых ярмарок и др. Подчеркнем, что речь идет о регулировании особеннос­тей, а совсем не о повторении норм ГК РФ о видах юри­дических лиц.

Во второй части предполагается урегулировать осо­бенности заключения и исполнения договоров торгово­го оборота. Анализ показывает, что можно безболезненно изъять из ГК РФ и сконцентрировать в Торговом кодексе нормы о договорах, в которых никогда не уча­ствуют граждане, а только организации. Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупок для государ­ственных нужд, контрактации. Названные договоры фор­мируют содержание торгового оборота и сами состав­ляют обязательственное ядро Торгового кодекса. Перенос их из Гражданского в Торговый кодекс позволил бы го­раздо полнее и четче урегулировать эти обязательства.

Здесь же должны найти регулирование ряд важных видов договоров, которые сейчас не упоминаются в ГК РФ, хотя играют значимую роль в организации рыноч­ных отношений. Таковы, прежде всего, договоры на про­ведение маркетинговых исследований, на оказание рекламно-распространительских услуг, на предоставление коммерческой информации, на исключительную продажу товаров, дистрибьюторские контракты и другие.

В третьей части намечается урегулировать основные послеторговые отношения, которые пока вообще не рег­ламентируются законом, что создает серьезные затруд­нения. Речь идет о порядке приемки товаров по количе­ству, об экспертизе качества, о возврате многооборотной тары и о других важных вопросах.

Пока трудно сказать, удастся ли и в какой степени удастся реализовать эти идеи. Чтобы преодолеть нынеш­ний кризис, надо наладить устойчивые торгово-хозяйственные связи между отечественными производителями и потребителями. Это невозможно без разработки вслед за Гражданским, которого явно недостаточно, так­же и Торгового кодекса. Опыт передовых держав убеж­дает в этом Отставание России коренится в отсутствии развитого товарного рынка, а этот рынок невозможно создать без правовой и иной поддержки государства, без установления четких законодательных правил.

ТЕМА III СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие участников торговой деятельности.

2. Виды субъектов торговой деятельности.

3. Основания выбора видов организаций.

По традиции, сложившейся столетия назад, в качестве основной фигуры, главного субъекта торгового оборота рассматриваются торговые общества либо отдельные торговцы. Подобное внимание к деятельности торговцев связано с их особой ролью в товарном обращении.

С учетом ведущей роли торговцев в осуществлении товарного обращения во все западные торговые кодексы, кроме Единообразного торгового кодекса США, включе­ны разделы, посвященные торговым обществам и това­риществам. Сделано это при наличии в гражданских кодексах самостоятельных глав о юридических лицах и, что тем более неприемлемо, по общей модели регулиро­вания субъектов права. Такие решения создают неоправ­данное дублирование, дуализм с гражданским законода­тельством.

Между тем для торгового права важно выявить и зак­репить организационное и имущественное своеобразие лиц, обусловленное характером их участия в коммерческой дея­тельности. Такое своеобразие реально существует, оно имеет огромное значение. Однако четко выразить и законода­тельно закрепить эту специфику правоведение пока не су­мело.

Обозначим вначалекруг участников торговых отно­шений. Он не совпадает с общим составом субъектов гражданского права.

Отличия начинаются с того, что в торговом обороте не могут участвовать любые субъекты гражданского пра­ва. Так, физические лица, граждане не являются субъек­тами торгового права.

Отдельный гражданин может стать участником ком­мерческой деятельности, лишь если он получит статус предпринимателя. Для этого гражданин обязан подать заявление по установленной форме в регистрационный орган, уплатить сбор, получить свидетельство о госу­дарственной регистрации как индивидуального торгового или торгово-посреднического предпринимателя, встать на учет в налоговом органе, получить (при необ­ходимости) лицензию на торговлю соответствующими видами товаров.

Что касается юридических лиц, то организации любо­го вида являются субъектами как гражданского, так и собственно торгового права.

Вместе с тем степень участия организаций в торговом обороте оказывается неодинаковой.

1. Предпринимательские (или по терминологии ГК РФ — коммерческие) организации, а также индивиду­альные предприниматели в полном объеме могут уча­ствовать в торговом обороте.

2. Некоммерческие организации участвуют в товар­ном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, впра­ве продавать производимые ими продукты. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с устав­ными целями деятельности, а не вообще заниматься тор­говлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков, могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи. Существенные ограничения создаются для таких организаций также при лицензировании, выдаче экспортных разрешений, заключении внешнеторговых контрактов и в других аспектах.

Среди некоммерческих организаций следует выде­лить особую группу организаций, называемых специальными субъектами товарного рынка. Цель их деятельно­сти состоит не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых опе­раций другими лицами. Таковы товарные биржи, опто­вые ярмарки, оптовые рынки, выставки-продажи и др. Здесь вновь возникают терминологические несоответ­ствия. Все эти организации — коммерческие по своей отнесенности к структуре рынка, по предназначенности для обслуживания товарного обращения. Но они неком­мерческие, а точнее говоря, непредпринимательские по своей природе, так как целью их деятельности является не получение прибыли, а создание условий для реализа­ции товара другими субъектами.

3. Наконец, в качестве самостоятельной группы надо выделить субъектов Российской Федерации, администра­тивные и муниципальные образования. Они участвуют в торговых отношениях через свои исполнительные органы. Причем они не просто приобретают определен­ные товары для нужд собственной деятельности. Возмож­ности их влияния на развитие торгового оборота поисти­не огромны. Однако эти возможности пока не осознаны и потому почти не задействованы.

Предпринимательские организации имеют в основ­ном традиционные формы обществ с ограниченной ответственностью и акционерных, реже — другие формы. От юридического вида следует отличать функциональ­ный вид, определяемый местом в торговом обороте и ос­новным содержанием деятельности. Эти различения совершенно не разработаны в правовой науке, хотя они стали уже общепринятыми в практике. Итак, следует различать юридический вид (или, иначе говоря, органи­зационно-правовую форму) и функциональный вид орга­низации.

Наиболее четко функциональные различия закрепи­лись в оптовой торговой и посреднической деятельнос­ти. Это объяснимо, поскольку на посредников приходит­ся 75% товарооборота, как внутреннего, так и внешнего.

Торгово-посреднические организации подразделяют­ся на виды в зависимости от выполняемых ими на то­варном рынке функций, характера совершаемых опера­ций с товаром, основных видов используемых договоров и других оснований.

В зависимости от того, приобретает ли торгово-посредническое звено право собственности на товар, выде­ляют: 1) независимые оптовые торговые и посреднические фирмы, приобретающие право собственности на реализуемый с их участием товар; 2) посреднические организации, не приобретающие прав собственности на товар, а оказывающие в качестве основного вида своей деятельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю, 3) специальные участники рынка, являющиеся организаторами торгового оборота.

В группунезависимых посредников входят органи­зации, приобретающие товар от своего имени и за свой счет. С учетом характера совершаемых операций среди них различают фирмы-дилеры, торговые дома, дистри­бьюторов, экспортные и импортные фирмы, стокистов (фирмы, действующие с использованием консигнацион­ного склада), трейдеров и ряд других

Названные виды независимых посреднических орга­низаций характеризуются следующими отличительными чертами. Независимые фирмы действуют от своего имени и за свой счет. Прохождение через них товаров от изгото­вителей к потребителям оформляется цепочкой договоров

1. Торгово-посреднические фирмы могут быть универ­сальными либо специализированными. При специализа­ции фирм на торговле определенным товаром такие фир­мы нередко именуют дилерами по соответствующему товару. При принятии на себя обязанностей перепродажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посред­ник становится дилером этой фирмы или, как чаще говорят, ее «официальным дилером». Работа через дилеров удобна для производителей. Дилерами могут быть как крупные фирмы, так и мелкие распространители товара. Это всегда юридические лица. Другой обязательный их признак — са­мостоятельное, т.е. от своего имени, совершение покупок и продаж товара.

2. Торговые дома представляют собой многофункцио­нальные, многопрофильные организации. Они занима­ются не только торговой, но отчасти и производствен­ной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как еди­ное юридическое лицо либо как корпорация из торго­вых, складских, производственных и других фирм.

Международными соглашениями с участием России и нормативными актами субъектов Российской Феде­рации предусматривается создание торговых домов для внешнеторговой деятельности. Такие торговые дома об­разуются для выхода отечественных производителей на зарубежный рынок

3. Трейдеры — специализированные посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивиду­альные предприниматели. Другое важное отличие в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сдел­ках, коротких операциях.

4. Фирмы, действующие во внешнеторговом обороте, разделяют на экспортные и импортные. Большинство их действует в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет.

5. Особые участники внешнеторгового оборота — дистрибьюторские фирмы. Дистрибьюторы выступают реализаторами получаемого по импорту товара на терри­тории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным по­ставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экспортеров. Крупные производители и сбытовые фир­мы осуществляют реализацию своих товаров в других странах, как правило, подыскивая дистрибьюторов и зак­лючая с ними дистрибьюторский контракт.

В коммерческой практике дистрибьюторов различают в зависимости от наличия складских площадей на: 1) имеющие склады (регулярные) и 2) арендующие скла­ды либо не имеющие складов. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, зак­лючают договоры на поставку в будущих периодах, оказы­вают услуги по подсортировке и подбору ассортимент­ных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках.

У нас в стране производители порой заключают дистрибьюторские контракты с посредниками для сбыта товара здесь же, в России. В этих случаях дистрибьютор на самом деле является дилером, а вместо дистрибьюторского контракта с ним должен заключаться договор на исключительную продажу товара.

6. Гибридом дистрибьюторских и комиссионных орга­низаций являются фирмы-стокисты. Стокисты — это специализированные посредники, осуществляющие по договору комиссии исключительную продажу товара оп­ределенного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигна­ционном складе. Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям.

Посреднические организации перечисленных видов занимаются фактической покупкой и последующей пе­репродажей товаров. От них следует отличать организа­ции, не совершающие собственно операций с товаром, а оказывающие разнообразные услуги, содействуя продви­жению товаров. Они действуют какпредставители.

Чрезвычайно развиты виды посреднических агентс­ких организаций. Их деятельность охватывает большой комплекс отношений, включающий в себя как заключе­ние сделок, так и осуществление рекламы товара и иных действий, способствующих достижению основной цели — продаже товара.

Распространенный вид агентов — брокеры. Они зак­лючают договоры от имени и за счет принципала. На биржах товары продаются в основном при посредниче­стве брокеров. Они действуют в качестве фирм (кон­тор), нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль брокеров на рын­ке определяется доскональным знанием спроса и пред­ложения на определенные товары и способностью опе­ративно выполнять поручения.

Особые субъекты — собственно торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскивании покупа­телей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент. Агент проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает информацию фирме-продавцу для зак­лючения договора

Имеется ряд других, специализированных по функ­циям, видов организаций в сфере торгового оборота.

Мы вынуждены пользоваться терминами «дилер», «дистрибьютор», «стокист» и др., поскольку в русском языке при всем его богатстве попросту нет синонимов. Названные термины широко вошли в обиход, без них невозможен современный торговый оборот. Еще затруд­нительнее то, что большинство приведенных терминов не имеет легально закрепленного четкого определения, что создает их многозначность. Этот недостаток должен преодолеваться наукой коммерческого права.

Особенности правового положения и деятельности специальных участников рынка (товарных бирж, опто­вых ярмарок и др.) рассматриваются в теме V, посвя­щенной формированию структуры и инфраструктуры товарного рынка.

Важный вопрос — организационно-правовые формы торгово-предпринимательских организаций. Здесь осо­бую значимость представляетвыявление и учет предпо­сылок, которыми надо руководствоваться при выборе оптимального, т. е. наиболее подходящего для данных ус­ловийвида организации. В юридической науке эти сложные вопросы почти не исследованы. Даже в специ­альной литературе не найти обоснования того, когда и по каким причинам целесообразнее создать товарище­ство, а когда предпочтительнее общество с ограниченной ответственностью или акционерное.

На Западе правовая практика исходит именно из та­кого прагматического подхода, да и российские бизнес­мены, прежде чем начать дело, все чаще спрашивают у юриста объяснения достоинств и недостатков каждого вида организации, требуют дать обоснование выбора вида организации для конкретных условий.

Выбор вида юридического лица — участника торго­вого оборота обусловлен большим количеством факто­ров экономического, производственно-технического и юридического порядка. Основания выбора зависят от целей, на достижение которых будет направлена пред­принимательская деятельность, от выполняемых органи­зацией функций. В процессе осуществления такого вы­бора различные основания должны анализироваться в совокупности.

1. Существенное внимание при выборе вида юриди­ческого лица уделяется обеспечению эффективности управления и контроля за имуществом юридического лица. Предусмотренные законом различия в построении руководящих органов, в распределении компетенции между ними обусловливают различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и иму­щество в уставный (складочный) капитал организации. Степень их воздействия на принятие управленческих решений может быть прямой или косвенной, опосредо­ванной выборными органами либо ограниченной по пе­риодам — от собрания до собрания.

Для посреднических организаций, действующих на то­варных рынках, характерно стремление к увеличению объемов продаж и расширению границ рынков сбыта путем создания сбытовых сетей. При этом важнейшей задачей также становится осуществление эффективного контроля за всеми участниками сбытовой сети. Все эти вопросы требуют в каждом конкретном случае индиви­дуального анализа и решения.

2. При выборе вида организации в мировой практике предпочтение обычно отдается тому, который обладает более льготным режимом налогообложения. В России за последние годы имевшиеся различия в режимах нало­гообложения сгладились, хотя отдельные налоговые льготы имеются и требуют учета.

Определенными возможностями обладают так назы­ваемые малые предприятия. По Федеральному закону от 16.06.95 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»* к малым относятся организации с числом работников: в розничной торговле — до 30 человек, в оптовой торговле — до 50 человек, в промышленности и строительстве — до 100 человек, в других видах бизнеса — до 50 человек. Первые два года работы малые предприятия в промыш­ленности, строительстве, сельхозпроизводстве не уплачи­вают налог на прибыль.

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 25. Ст. 2343.

 

Для таких организаций предусмотрена также возмож­ность замены всей совокупности федеральных и мест­ных налогов уплатой единого налога. Налог исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки за отчет­ный период. Перевод на подобный порядок налогообло­жения производится по заявлению самой организации. Такая система нередко дает выигрыш в размере налого­вых платежей.

Можно возразить, что это вопрос не вида организации, а числа работников. Однак