П. 1. Формирование американского права

Английские поселенцы, обосновавшиеся на территории США, принесли с собой и английское право. Начиная с 1607 г. — даты об­разования первой колонии — оно считалось единственным действу­ющим правом; обычаи и традиции местного вытесняемого населения игнорировались как нечто нецивилизованное и враждебное.

Новые американские ученые-юристы считают, что право США начало формироваться с 1800 г. В работе К. Ллевелина «Традиции об­щего права» выделяются три периода развития американского права: первый — с 1800 г. до гражданской войны, второй— с гражданской войны до Первой мировой войны, третий — от Первой мировой войны до настоящего времени. И.Ю. Богдановская выделяет четыре этапа в развитии американского права. Первый — этап утверждения прецедентного права в колониальный период. Второй этап начинался после получения независимости и продолжался до 1830 г. Третий этап — с 1830 по 1860 г. — характеризуется рядом изменений в npeцедентном праве. Со второй половины XIX в. до настоящего времени продолжается четвертый этап.

Однако английское право претерпело в колониях известные изменения. Это было обусловлено тем, что социально-экономические условия и порядки в колониях были свободны от средневековых на­слоений, существенно отличались от ситуации в метрополии. Потреб­ность в регламентации новых отношений, складывающихся в коло­ниях, при отсутствии централизованной судебной власти способст­вовала утверждению идеи о необходимости писаного кодифицированного закона.

Английское право применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип «дело Кальвина»).

Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, порывающего со своим «английским прошлым». Принятие федеральной писаной Кон­ституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США, было первым и важным шагом на этом пути. Предполагался полный отказ от английского права, а вместе с ним от принципа прецедента и других характерных черт общего права. В ряде штатов были при­няты уголовные, уголовно-процессуальные, гражданские и гражданско-процессуальные кодексы, запрещены ссылки на английские су­дебные решения, вынесенные до принятия Декларации независи­мости.

Однако перехода американского права в романо-германскую семью не произошло. Лишь некоторые штаты, бывшие ранее фран­цузскими и испанскими колониями (Луизиана, Калифорния), при­няли кодексы романского типа, которые, однако, в дальнейшем постепенно оказались как бы поглощены общим правом.

В целом же в США сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии с законода­тельным.

Известный французский компаративист Р. Давид справедливо писал, что в Англии и США одна и та же общая концепция права и его роли; в обеих странах существует в общем одно и то же деление права, используются одни и те же понятия и трактовка нормы права. Категории «общее право», «право справедливости», «доверительная собственность» понятны и естественны как для английских, так и для американских юристов. И для тех, и для других право — это толь­ко право судебной практики. Нормы, выработанные законодателем, фактически входят в систему американского права лишь после того, как они будут неоднократно применены и истолкованы судами, когда можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения, их применившие.

Право США, следовательно, в целом имеет структуру, аналогич­ную структуре общего права. Но это только в целом; стоит приступить к рассмотрению той или иной проблемы, как выявляются многочис­ленные структурные различия между американским и английским правом, многие из которых действительно существенны и не могут сбрасываться со счетов.

Одно из таких различий, причем весьма существенное, связано с федеральной структурой США, Штаты, входящие в состав США, на­делены весьма широкой компетенцией, в пределах которой они со­здают свое законодательство и свою систему прецедентного права. В связи с этим можно сказать, что в США существует 51 система права — 50 в штатах и одна федеральная.

Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого, и поэтому совершенно не обязательно, что решени­ям, принятым в судах одного штата, будут следовать суды других шта­тов. Как ни сильна тенденция к единообразию судебной практики, тем не менее нередки случаи, когда суды разных штатов принимают по аналогичным делам несходные, а иногда прямо противоположные решения. Это создает коллизии, которые усугубляются возможностью расхождений решений судов штатов (рассматривающих подавляющее большинство дел) и федеральных судов, которым подведомственны различные категории дел.

Ежегодно в США публикуется свыше 300 томов судебной прак­тики, и, несмотря на широкое использование современной компьютерной техники, поиск прецедентов продолжает оставаться нелегким делом.

Решения Верховного суда США публикуются в нескольких изда­ниях: «US Law \Nfeek», «United States Reports» и др. С 1882 г. компания «West Publishing Co.» публикует серию «Supreme Court Reporter», a компания «Lawyer's — Cooperative Publishing Co.» — «Lawyers' Anno­tated». Последняя компания занимается выпуском «American Law Reports», который состоит из четырех серий. В издании публикуются не все решения, а только те, которые имеют практическое зна­чение.

Для решений других федеральных судов и судов штатов сущест­вуют иные отчеты. Следует выделить издание Национальной системы отчетов (National Reporter System), а также два издания правовых эн­циклопедий — «Corpus Juris Secundum» и «American Jurisprudence Sec­ond», в которых можно найти текст необходимых решений, располо­женных в соответствующих разделах.

Не меньше, а, пожалуй, даже больше различий и расхождений в право страны вносит законодательство штатов. Оно во многих отно­шениях различно в разных штатах. Так, в одних установлен режим общности имущества супругов , в других - раздельности; различны основания развода, меры уголовного наказания за одно и то же деяние и т.д. Все это делает правовую систему США более сложной и запу­танной, чем английская.

Еще одно отличие американского права от английского — это не­сколько иное, более свободное действие правила прецедента (здесь он называется «stare decisis»). Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США никогда не были связаны своими собственными прецедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность в про­цессе приспособления права к изменяющимся условиям в зависи­мости от конкретных условий места и времени.

Так, Верховный суд США в деле Hertz v. Wbodman (1910 г.) опре­делил, что правило stare decisis, хотя оно и направлено на установле­ние единообразия решений и достижение постоянства, все же не яв­ляется жестким. Следовать или отходить от предшествующих реше­ний — вопрос, который оставлен на свободное усмотрение суда.

Такое более свободное обращение с прецедентом приобретает осо­бое значение в свете правомочия американских судов (не известного английским судам) осуществлять Контроль над конституционностью законов. Верховный суд штата или Верховный суд США могут, таким образом, отказаться и от прецедента конституционного толкования. Право конституционного контроля, особенно активно используемое Верховным судом, подчеркивает особую роль судебной власти в аме­риканской правовой системе.

По мнению Р. Кросса, отличительной чертой американского права является именно исторически сложившееся множество изоли­рованных по юрисдикции отдельных штатов и сравнительно частое обращение американских судов к рассмотрению важных конститу­ционных вопросов. Большие возможности судебного воздействия на законодательст­во не отменяют того факта, что законодательство в правовой системе США имеет большой удельный вес и более значимо, чем статутное право в Англии. Это связано прежде всего с наличием писаной кон­ституции, а точнее, целой системы конституций. Как отмечалось выше, штатам предоставлена достаточно широкая законодательная компетенция и они активно пользуются ею. Отсюда значительный по масштабам массив законодательства — статутного права на уровне американских штатов.

Централизация, которой характеризуется развитие американ­ской федерации, привела к значительному увеличению объема фе­дерального законодательства, а также к росту нормотворчества выс­ших звеньев исполнительной власти: президента, федеральных служб и т.д.

В статутном праве США встречается немало кодексов, которых не знает английское право. В нескольких штатах действуют граждан­ские кодексы, в 25 — гражданско-процессуальные, во всех штатах — уголовные, в некоторых — уголовно-процессуальные. Но за исклю­чением штатов французского происхождения, упоминавшихся выше, во всех остальных кодексы отнюдь не напоминают европейские. В ко­дексах видят плод консолидации, более или менее удачной, а не ос­нову для выработки и развития нового права, как в странах романо-германской правовой семьи. Презумируется, что законодатель хотел воспроизвести в кодексе прежние нормы, созданные практикой.

Особой формой кодификации в США стало создание так назы­ваемых единообразных законов и кодексов, цель которых — устано­вить возможное единство в тех странах общего права, где это особенно необходимо. Подготовку проектов таких законов и кодексов осущест­вляет Общенациональная комиссия представителей всех штатов со­вместно с американским Институтом права и Американской ассо­циацией адвокатов. Для того чтобы проект стал законом, он должен быть принят в качестве такового штатами.

Среди такого рода кодексов первым и наиболее известным явля­ется Единообразный торговый кодекс (ЕТК), который был офици­ально одобрен в 1962 г. ЕТК состоит из девяти основных разделов, расположенных в такой последовательности:

1) общие положения;

2) продажа;

3) торговые бумаги;

4) банковские депозиты и инкассовые операции;

5) аккредитивы;

6) комплексное учреждение;

7) складские свидетельства, коносаменты и другие товаро-распорядительные документы;

8) инвестиционные ценные бумаги;

9) обеспечение сделок.

ЕТК не охватывает все торговое право, но то, что вошло в него, регламентировано достаточно детально, особенно нормы о продаже товаров, об оборотных документах, обеспечении сделок. Нетрудно по­нять, почему в первую очередь обратились к унифицированной ко­дификации торгового права. Интересы бизнеса, делового мира страны предопределили как основное направление унификации частного права, так и содержание Кодекса. Кодекс в настоящее время принят во всех штатах, кроме Луизианы.

Единообразные законы и кодексы не следует смешивать с част­ными систематизациями прецедентного права, и прежде всего с многотомным изданием «Restatement of the Law» («Свод прецеден­тов»). Это издание, которое готовит американский Институт права, пользуется авторитетом, и на него ссылаются в судебных решениях, в том числе Верховного суда США. Издание «Restatement of the Law» свидетельствует, что в 95-98% случаев решения судов различных шта­тов совпадают. Вышло в свет 19 томов «Restatement of the Law». Они посвящены договорному праву, представительству (agency), коллизии законов, гражданско-правовым деликтам (torts), собственности (pro­perty), обеспечению (security), квазидоговорам (restitution), трактату, судебным решениям.

Как и в Англии, значение обычного права в США велико в области функционирования механизма государственной власти. Конституция США стара, она не освещает многих существенных сторон государ­ственной организации, и этот пробел восполняется не только с по­мощью текущего законодательства, но и путем признания сложив­шихся обыкновений, устоявшихся традиций.

Значительно меньше роль обычая в сфере частного права, где он выступает в виде так называемых торговых обыкновений, которые определяются как сложившаяся практика, или порядок деловых от­ношений, и в таком качестве оказывают нормативное воздействие не только на развитие соответствующих общественных отношений, но и на решение возникающих в этой связи споров. Следует отметить, что процесс американизации правовой системы, позаимствованной у Анг­лии, — это процесс придания ей свойств, благодаря которым она еще в большей степени стала приспособлена к текущим потребностям аме­риканского государства. Ориентация на «гибкое правотворчество», наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм, вскормленный в усло­виях американского федерализма, — все это привело к тому, что право США с течением времени превратилось в конгломерат, с одной сторо­ны, явно устаревших, а с другой — современных норм.

Таким образом, правовая система США формировалась под вли­янием юридических традиций Великобритании и исторически про­исходит от ее английского общего права (Common Law). В процессе развития заимствованные английские правовые институты подвер­глись существенным изменениям. Появлялись новые правовые ин­ституты, которые отличали американское право от английского. В ре­зультате сложилась новая правовая система, специфика которой оп­ределялась федеральным устройством государства, наличием писаных конституций (Конституция США и конституции штатов), а также рядом особенностей социально-экономического и политического развития.