Тема 2. СУБЪЕКТЫ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА

Субъектами хозяйственного права являются граждане-предприниматели, коммерческие и некоммерческие юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, органы исполнительной власти и органы местного самоуправления.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, т.е. должен регистрироваться в качестве предпринимателя под своим именем. Предприниматель без образования юридического лица может заниматься любыми видами предпринимательской деятельности в рамках закона, то есть обладает универсальной дееспособностью. По своим обязательствам индивидуальный предприниматель отвечает всем принадлежащим ему имуществом.

Юридическим лицом признается организация, обладающая следующими признаками:

1) имеет обособленное имущество на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления;

2) отвечает по обязательствам этим имуществом;

3) может от своего имени приобретать права и нести обязанности;

4) может быть истцом или ответчиком в суде.

Юридические лица в соответствии с Гражданским кодексом подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации могут иметь получение прибыли единственной целью своей деятельности. Некоммерческие организации создаются с иными целями (образовательными, социальными). Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению тех целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Полученная прибыль не распределяется между участниками, а используется для достижения уставных целей.

Кроме этого, юридические лица классифицируются по содержанию прав участников на имущество. К организациям, участники которых имеют вещные права на имущество, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Юридические лица различаются также по хозяйственной компетенции, то есть по объему право- и дееспособности.

Общая хозяйственная компетенция означает возможность юридического лица заниматься любыми видами деятельности, кроме запрещенных законом, заключать любые сделки. Такой компетенцией наделены хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы.

Ограниченная компетенция означает, что юридическое лицо самостоятельно ставит определенные рамки своей деятельности, что отражается в учредительных документах.

Ограничение право- и дееспособности юридического лица может быть установлено законом. В этом случае говорят о специальной компетенции. Специальная компетенция означает, что юридическое лицо занимается определенными видами деятельности, имеет права и обязанности, вытекающие из целей деятельности, предусмотренных в уставе. Специальная компетенция установлена законом для унитарных предприятий и некоммерческих организаций.

Наконец, некоторые юридические лица обладают исключительной хозяйственной компетенцией. Это означает, что юридическое лицо избрало для себя такой вид деятельности, при ведении которой законом установлен запрет на осуществление иных видов предпринимательской деятельности. К таким юридическим лицам относятся банки, страховые организации и др.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Данные включаются в единый государственный реестр юридических лиц. Регистрация осуществляется в соответствии с законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц», введенным в действие с 1 июля 2002 года. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрационный орган. Документы представляются уполномоченным лицам непосредственно или направляются по почте. К учредительным документам юридического лица относятся учредительный договор или устав (для некоторых требуются и учредительный договор, и устав)

. В учредительном договоре определяется порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

В уставе юридического лица устанавливается его вид, организационно-правовая форма, предмет и виды деятельности, размер уставного капитала, права и обязанности участников, структура и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, порядок проведения общего собрания и т. д.

Отказ в регистрации допускается в случае:

а) непредставления необходимых документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрационный орган.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Регистрирующий орган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением ее порядка, допущенным по его вине.

Заявители несут ответственность в случае непредставления или представления недостоверных сведений, необходимых для включения в государственный реестр юридических лиц (юридическое лицо может быть ликвидировано).

За регистрацию уплачивается государственная пошлина.

Государственной регистрации подлежат также реорганизация и ликвидация юридического лица, изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре (наименование, организационно-правовая форма, адрес, способ образования, сведения об учредителях, размер уставного капитала и др.)

Реорганизация юридического лица осуществляется путем:

1) слияния с другим юридическим лицом – при этом все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу;

2) присоединения одного юридического лица к другому – при этом к юридическому лицу переходят все права и обязанности присоединенного юридического лица;

3) разделения – при этом создается два или более новых юридических лиц, а прежнее прекращает существование;

4) выделения - при этом юридическое лицо продолжает существовать в прежнем качестве, но отдельные его подразделения обособляются, и на их базе создается новое юридическое лицо, к которому переходит часть прав и обязанностей реорганизованного юридического лица;

5) преобразования – при этом у прекращающего свое функционирование юридического лица возникает только один правопреемник. При преобразовании меняется форма собственности или организационно-правовая форма юридического лица.

Ликвидация юридического лица означает его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано по различным основаниям: по решению учредителей (в связи с истечением срока, достижением цели, признанием судом недействительности регистрации), по судебному решению (в случае осуществления деятельности без лицензии либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов и т. д.). Коммерческие организации, потребительские кооперативы, благотворительные и иные фонды ликвидируются также вследствие признания их банкротами.

Ведущую роль в хозяйственной деятельности играют коммерческие организации. К коммерческим организациям относятся: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Общие характеристики хозяйственных товариществ и обществ:

1) создаются по решению учредителей (участников) путем объединения имущества. Вкладом в имущество могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права;

2) имущество принадлежит на праве собственности юридическому лицу. Учредители (участники) имеют по отношению к имуществу обязательственные права;

3) уставный (складочный) капитал делится на доли (вклады). Прибыль, как правило, распределяется в соответствии с долей (вкладом);

4) при выходе из товарищества или общества участник получает часть имущества или его стоимость.

Вместе с тем каждая организационно-правовая форма имеет свои особенности. Товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Источником правового регулирования создания и деятельности хозяйственных товариществ является Гражданский кодекс РФ (часть первая).

Полным признается товарищество, участники которого(полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Таким образом, в полном товариществе объединяется не только капитал участников, но и ведение ими предпринимательской деятельности. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, при этом каждый полный товарищ имеет один голос (если иное не установлено договором). Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества. При совместном ведении дел для каждой сделки требуется согласие всех участников. Полный товарищ не имеет права заключать аналогичные сделки в своих личных интересах. В противном случае он должен возместить товариществу убытки или передать ему всю приобретенную по таким сделкам выгоду. Полный товарищ не только вправе, но и обязан участвовать в деятельности товарищества. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально доле в складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением между полными товарищами. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (см. ст.75 ГК РФ). Это означает, что кредиторы имеют право требовать весь долг с любого из полных товарищей (при недостатке имущества у товарищества). Вновь вступивший участник отвечает по долгам наравне с другими участниками. Ответственность по обязательствам товарищества сохраняется за его участником и после выхода из товарищества (в течение двух лет). Данные правила не могут быть изменены.

Участник полного товарищества вправе отказаться от участия в товариществе, вправе также с согласия остальных участников передать свою долю другому лицу. Полный товарищ может быть исключен (в судебном порядке), если он грубо нарушил свои обязанности или обнаружил неспособность к разумному ведению дел.

Полное товарищество может быть преобразовано в хозяйственное общество, если в нем остался единственный участник. Срок, установленный законом для этого – шесть месяцев.

В товариществе на вере две категории участников: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Вкладчики не участвуют в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, они несут в пределах сумм внесенных вкладов.

Вкладчик имеет право:

1) получать часть прибыли пропорционально своей доле в складочном капитале;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами;

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад;

4) передать свою долю другому вкладчику или третьему лицу.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов.

Хозяйственные общества могут создаваться в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества (закрытого или открытого).

Правовые основы общества с ограниченной ответственностью установлены не только Гражданским кодексом, но и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года (с изменениями и дополнениями).

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Как отмечено, участники общества не отвечают по его обязательствам личным имуществом. Однако в случае банкротства общества по вине его участников на них при недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность.

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. Число участников может колебаться от одного до пятидесяти. Если число участников ООО превысит указанный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Участник ООО в любое время может выйти из общества независимо от согласия других участников. Выход единственного участника не допускается.

Вопрос о правах и обязанностях участников может регулироваться не только нормативными актами, но и уставом. Устав может устанавливать для определенных участников ООО дополнительные права и обязанности. Если участник ООО грубо нарушает обязанности или делает невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняет, то по требованию участников, чьи доли составляют не менее 10% уставного капитала, он может быть исключен из общества в судебном порядке.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав (с 1 июля 2009 г. – только устав). Решение об утверждении устава принимается единогласно. Если ООО создает одно лицо, учредительным документом является устав.

Уставный капитал ООО должен быть не менее 100 МРОТ (с 1 июля 2009 г. – не менее 10 тысяч рублей). Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Размер доли участника в уставном капитале выражается в процентах или в виде дроби. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника, может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников. Такие ограничения принимаются участниками ООО единогласно. На момент регистрации ООО уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее, чем на 50%. Оставшаяся часть вносится в течение года. Уставный капитал может быть увеличен после полной его оплаты. Общество вправе и уменьшить уставный капитал, а в следующих случаях – обязано:

1) в случае неполной его оплаты в течение года;

2) если на окончание каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала.

Участник общества может продать свою долю другим участникам или, с их согласия – третьему лицу. Если уставом общества уступка доли третьим лицам запрещена, а другие участники отказываются ее приобрести, эту долю обязано выкупить общество. Если в течение года эта доля не была продана, общество должно уменьшить уставный капитал. То же самое происходит при исключении участника из общества: ему выплачивается стоимость доли, а доля его переходит к обществу.

Часть прибыли общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале. По единогласному решению участников может быть установлен иной порядок распределения прибыли. Общество не имеет права распределять прибыль между участниками:

¨ до полной оплаты уставного капитала;

¨ до выплаты действительной стоимости доли участника;

¨ если общество несостоятельно или признаки банкротства появятся после распределения прибыли;

¨ если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда (или станет меньше).

В хозяйственном обществе не требуется личное участие в деятельности общества, поэтому иначе, по сравнению с товариществом, решается вопрос об управлении организацией.

Высший орган управления в ООО – общее собрание участников, где голоса распределяются пропорционально доле участника в уставном капитале. По единогласному решению может быть установлен иной порядок голосования. Уставом может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета). Его компетенция определяется уставом.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган или единоличный исполнительный орган и наблюдательный совет (совет директоров). Исполнительные органы подотчетны общему собранию. К исключительной компетенции общего собрания относятся: определение основных направлений деятельности общества, участие в объединениях; изменение устава или учредительного договора; образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий (либо утверждение управляющего и условий договора с ним); избрание ревизионной комиссии; утверждение отчетов и годовых балансов; распределение прибыли; принятие внутренних документов; принятие решения о размещении ценных бумаг; назначение аудиторской проверки; реорганизация и ликвидация общества.

Собрание проводится не реже чем один раз в год. Предусмотрена как очная его форма, так и заочная (опросным путем). Решение общего собрания, нарушающее права участника, может быть признано судом недействительным по его заявлению. Срок для подачи заявления – 2 месяца.

Общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. Таким образом, хотя интересы кредиторов ОДО защищены лучше, чем кредиторов общества с ограниченной ответственностью, ответственность участников ОДО остается ограниченной.

Создание и деятельность акционерных обществ регулируется, наряду с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об акционерных обществах», который был принят Государственной Думой 24 ноября 1995 г. и с тех пор претерпел ряд изменений и дополнений.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества по отношению к обществу. Акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости своих акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Если несостоятельность общества окажется вызванной его акционерами, то на них может быть возложена субсидиарная ответственность.

Акционерные общества могут быть открытыми или закрытыми. ОАО вправе проводить открытую подписку на акции и осуществлять их открытую продажу. Число акционеров ОАО не ограничено. В ОАО не устанавливается преимущественное право общества или его акционеров на приобретение отчуждаемых акций.

Закрытым признается АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (например, работников). ЗАО не вправе проводить открытую подписку на акции. Число акционеров ЗАО не должно превышать пятидесяти. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом на приобретение отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право общества, если это право не использовано акционерами. В случае, если преимущественным правом не воспользовались ни акционеры, ни общество, акции могут быть проданы третьему лицу (по истечению двух месяцев).

Учредителями АО могут быть граждане и (или) юридические лица. Учредительным документом является устав. Устав должен содержать сведения о типе общества; количестве, номинальной стоимости, категориях акций; о праве акционеров; размере уставного капитала,. структуре и компетенции органов управления, порядке подготовки и проведения общего собрания и т.д.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Общество может размещать обыкновенные и привилегированные акции. Все акции – именные.

Акции могут быть дробными. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями.

Минимальный капитал ОАО – не менее 1000 МРОТ, ЗАО – не менее 100 МРОТ. Уставный капитал АО может увеличиваться и уменьшаться. В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала об этом должны быть уведомлены кредиторы. Кредиторы имеют право потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.

Обыкновенные акции являются голосующими. Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции не допускается. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании (кроме вопросов о реорганизации и ликвидации; о внесении в устав положений, ограничивающих их права; а также случая невыплаты дивидендов или неполной их выплаты). В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям. Допускается возможность конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции.

Акции общества, размещенные при его учреждении, должны быть оплачены в течение года, не менее 50% - в течение трех месяцев после регистрации АО. Неоплаченная акция не дает права голоса. Договором о создании акционерного общества может предусматриваться неустойка за неисполнение обязанности по оплате акций. Акции могут оплачиваться и в неденежной форме. Уставом общества может быть предусмотрено формирование специального фонда акционирования работников.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли, решение принимается один раз в год. Срок выплаты не должен превышать 60-ти дней от даты принятия решения.

Общество не вправе объявлять о выплате дивидендов:

¨ до полной оплаты уставного капитала;

¨ до выкупа акций, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров;

¨ если акционерное общество отвечает признакам банкротства;

¨ если стоимость чистых активов меньше уставного капитала.

АО должно вести реестр акционеров, держателем которого может быть не только само общество, но и профессиональный участник рынка ценных бумаг – регистратор. Отказ от внесения записи в реестр не допускается.

Высшим органом АО является общее собрание акционеров, которое собирается ежегодно. Компетенция общего собрания акционеров включает принятие решений по наиболее важным вопросам: об изменении устава; о реорганизации и ликвидации общества; об избрании совета директоров; об определении количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций; об увеличении и уменьшении уставного капитала; об образовании исполнительного органа; об избрании ревизионной комиссии; об утверждении аудитора; об утверждении отчетов, выплате дивидендов; о дроблении и консолидации акций; об одобрении крупных сделок, сделок между обществом и заинтересованным лицом; об участии в холдингах и т. д. Решения на общем собрании принимаются большинством голосов. Голоса распределяются пропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам. Для принятия решения по вопросам изменения устава, реорганизации и ликвидации общества, стоимости объявленных акций, приобретения обществом акций необходимо, чтобы за принятие решения проголосовало большинство в ¾ голосов.

Акционер имеет право обжаловать в суде решение, если оно нарушает его права и законные интересы. Заявление может быть подано в течение 6 месяцев. Общее собрание может проводиться в заочной форме. Сообщение о проведении собрания должно быть направлено каждому лицу, имеющему право на участие. Акционеры могут участвовать в собрании как лично, так и через своих представителей.

Общее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет Совет директоров (наблюдательный совет), который определяет приоритетные направления деятельности общества, созывает общее собрания акционеров, утверждает повестку дня общего собрания акционеров, решает вопросы об увеличении уставного капитала (если это предусмотрено уставом общества), размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, образовании исполнительного органа (если это предусмотрено уставом общества), дает рекомендации по размеру дивидендов, использованию резервного фонда и т. д.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляет единолично директор (генеральный директор) либо директор и исполнительный коллегиальный орган – правление (дирекция). Исполнительные органы подотчетны общему собранию и совету директоров. По решению общего собрания полномочия директора могут быть переданы по договору управляющему (управляющей организации). Члены совета директоров и исполнительные органы несут ответственность за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительных органов может как общество, так и отдельный акционер (владеющий не менее чем 1% обыкновенных акций).

АО может быть ликвидировано добровольно или по решению суда. Имущество используется для расчета с кредиторами, а оставшееся распределяется между акционерами в порядке очередности. К первой очереди относятся выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров, голосовавших против; ко второй - выплаты по привилегированным акциям; к третьей – выплаты по обыкновенным акциям и по тем привилегированным, по которым дивиденды и ликвидационная стоимость не были начислены.

Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам. В форме унитарных предприятий могут создаваться только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия может быть закреплено за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 года создаются унитарные предприятия нескольких видов.

Виды унитарных предприятий

Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством или федеральными органами исполнительной власти; об учреждении госпредприятия субъекта РФ – органами исполнительной власти субъекта РФ; об учреждении муниципального предприятия – органами местного самоуправления. Аналогично принимаются решения о создании казенных предприятий.

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае необходимости:

¨ осуществления деятельности по решению социальных задач или обеспечению продовольственной безопасности государства;

¨ осуществления деятельности, предусмотренной законом исключительно для государственных предприятий;

¨ осуществления научной, научно-технической и производственной деятельности по обеспечению безопасности государства;

¨ производства продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.

Казенное предприятие создается в случаях:

¨ если преобладающая часть продукции, работ, услуг предназначена для государственных или муниципальных нужд;

¨ необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена;

¨ необходимости реализации товаров, работ, услуг по государственным ценам для решения социальных задач;

¨ необходимости производства продукции, обеспечивающей безопасность РФ;

¨ необходимости производства продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;

¨ необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;

¨ необходимости ведения деятельности, предусмотренной законом исключительно для казенных предприятий.

Учредительным документом унитарного предприятия является устав, утверждаемый учредителем. Уставный фонд унитарного предприятия должен составлять не менее 5 тысяч МРОТ для государственных предприятий и не менее 1 тысячи МРОТ для муниципальных предприятий. В казенном предприятии уставный фонд не формируется. Уставный фонд должен быть полностью сформирован в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации. Уставный фонд может быть увеличен или уменьшен по решению собственника. В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение доли прибыли, которая перечисляется в соответствующий бюджет ежегодно в порядке, установленном Правительством. Доходы казенного предприятия распределяются учредителем.

За результаты своей деятельности унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование несут субсидиарную ответственность по долгам предприятия только в том случае, если несостоятельность вызвана действиями собственника имущества, а также если речь идет о долгах казенного предприятия. Казенное предприятие отвечает по обязательствам только денежными средствами и не может быть объявлено банкротом.

Государственное или муниципальное унитарное предприятие распоряжается имуществом самостоятельно, но со следующими ограничениями:

1) предприятие не вправе без согласия собственника продавать недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в хозяйственные товарищества или общества;

2) имуществом предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность в уставных целях;

3) предприятие не имеет права совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, заключать договоры простого товарищества без согласия собственника.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться имуществом только с согласия учредителя. Оно также должно осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом. Казенное предприятие самостоятельно реализует продукцию (работы, услуги), если законом не установлено иное.

В области управления государственным или муниципальным предприятием закон закрепляет за собственником такие права:

1) принимать решение о создании предприятия;

2) определять предмет и цели деятельности, ее виды;

3) определять порядок установления показателей планов (программы) деятельности;

4) утверждать устав;

5) принимать решение о ликвидации или реорганизации предприятия;

6) формировать уставный фонд;

7) назначать руководителя;

8) согласовывать прием на работу главного бухгалтера;

9) утверждать отчеты предприятия;

10) давать согласие на распоряжение имуществом и совершение сделок (см. выше);

11) осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью имуществам;

12) утверждать показатели эффективности деятельности предприятия и контролировать их выполнение;

13) давать согласие на создание филиалов и представительств;

14) давать согласие на участие предприятия в иных юридических лицах;

15) давать согласие на совершение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность и др. Крупной считается сделка по приобретению, отчуждению имущества, стоимость которого составляет более 10% уставного фонда или на сумму более 50 тыс. МРОТ.

16) принимать решение об аудиторских проверках и т. д.

В отношении казенного предприятия собственник, кроме названных прав, имеет также право изымать у предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество; доводить до предприятия обязательные для исполнения заказы; утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника, в том числе может быть преобразовано в учреждение. Преобразование в организацию другой организационно-правовой формы может быть при приватизации (в соответствии с законодательством о приватизации). Ликвидируется унитарное предприятие по решению собственника или в судебном порядке.

Производственный кооператив, в соответствии с Федеральным законом «О производственных кооперативах», принятым 10 апреля 1998 года, - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

Число членов кооператива не может быть менее пяти человек. Учредительным документом данной организации является устав, который, кроме общих положений, должен содержать положения о порядке трудового и иного участия, ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию; о размере и условии субсидиарной ответственности членов кооператива за результаты его деятельности; о порядке вступления в кооператив и выхода из него, а также об основаниях и порядке исключения из членов кооператива.

Число членов кооператива, не участвующих личным трудом, может быть не более 25% от общего числа членов кооператива.

Член кооператива имеет право: участвовать в деятельности кооператива, в работе общего собрания (с правом одного голоса); избирать и быть избранным в органы кооператива; вносить предложения об улучшении деятельности; получать долю прибыли и иные выплаты; запрашивать информацию по любым вопросам деятельности кооператива; выйти из кооператива и получить выплаты; обращаться за судебной защитой своих прав.

Член кооператива обязан: внести паевой взнос; участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного взноса; соблюдать (при участии личным трудом) правила внутреннего трудового распорядка; нести субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов, прибыли, кредитов и т. д. Член кооператива вправе передать свой пай другому члену кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива.

К моменту государственной регистрации член кооператива должен внести не менее 10% паевого взноса. Полностью паевой фонд формируется в течение первого года деятельности кооператива.

Определенная часть имущества кооператива может составлять неделимый фонд, используемый в соответствии с уставными целями. Это имущество не включается в паи членов кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием и размером паевого взноса. По труду (или иному личному участию) должно распределяться не менее половины прибыли.

Высшим органом управления кооператива является общее собрание его членов. Общее собрание рассматривает вопросы о принятии и изменении устава, о приеме и исключении членов кооператива, о размере паевого взноса, об избрании исполнительных органов и ревизионной комиссии, утверждении отчетов и распределении прибыли; о реорганизации, ликвидации, участии в других организациях и ассоциациях.

В кооперативе с числом более пятидесяти членов кооператива создается наблюдательный совет для контроля над исполнительным органом. Исполнительным органом является правление во главе с председателем кооператива. Правление руководит деятельностью кооператива между общими собраниями.

Трудовые отношения наемных работников в кооперативе регулируются законодательством о труде. Численность наемных работников не должна превышать 30% от численности членов кооператива.

Член кооператива вправе выйти из него, предупредив за две недели. Исключение из членов кооператива допускается при неоплате паевого взноса, ненадлежащем выполнении обязанностей. Решение об исключении может быть обжаловано в суд. Выплата стоимости пая вышедшему (исключенному) члену производственного кооператива производится по окончании финансового года.

Кооператив может быть ликвидирован по решению общего собрания либо суда. Имущество после расчета с кредиторами распределяется в соответствии с уставом или соглашением между членами кооператива.

Вопросы:

Охарактеризуйте правовой статус индивидуального предпринимателя.

Дайте определение юридического лица. Как классифицируются юридические лица?

Каковы общие признаки хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ?

Дайте определение полного товарищества.

Как регулируется управление делами в полном товариществе?

Какую ответственность несут полные товарищи при недостаточности имущества товарищества для расчета с кредиторами?

В чем отличие товарищества на вере от полного товарищества?

Какие хозяйственные общества предусмотрены законодательством? В чем основные особенности их правового статуса?

Каковы права и обязанности участника хозяйственного общества?

Дайте определение производственного кооператива.

Чем права и обязанности члена производственного кооператива отличаются от прав и обязанностей участника хозяйственного общества?

Как распределяется прибыль в производственном кооперативе?

Какое предприятие называется унитарным?

Перечислите виды унитарных предприятий.

Как унитарные предприятия отвечают по обязательствам?

Какие права сохраняются за собственником (учредителем) унитарного предприятия?

Тема 3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

Правовой основой регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством) является Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. Закон устанавливает основания признания должника банкротом или объявления должником своей несостоятельности (банкротства), регулирует порядок и условия принятия мер по предупреждению несостоятельности, проведению процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Закон распространяется на все юридические лица, кроме казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного законом.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Это означает, что к гражданину-должнику применяется принцип неоплатности. К юридическому лицу применяется принцип неплатежеспособности: юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Дело может быть возбуждено, если требования к гражданину-должнику составляют не менее 10 тыс. руб., к юридическому лицу - не менее 100 тыс. руб.

Заявление в арбитражный суд о признании должника банкротом могут подать должник, конкурсный кредитор (кредитор по денежным обязательствам), уполномоченные органы.

Должник вправе подать заявление в случае предвидения банкротства, если очевидно, что он не в состоянии будет исполнить обязательства.

В некоторых случаях должник обязан обратиться с заявлением в арбитражный суд:

1) если удовлетворение требований одних кредиторов приводит к невозможности удовлетворить в полном объеме требования других кредиторов;

2) если органом должника принято решение об обращении с заявлением в арбитражный суд;

3) если органом, уполномоченным собственником имущества должника – унитарного предприятия принято решение о подаче заявления;

4) если обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

5) если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

Процедуры банкротства:

Законодательство предусматривает проведение мер по предупреждению банкротства организаций: Статья 30 закона «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает, что меры по предупреждению банкротства обязаны принимать учредители (участники) должника, собственники имущества унитарных предприятий, органы власти и управления, в том числе и муниципальные. Меры могут быть приняты и кредиторами на основании соглашения с должником. Должнику может быть предоставлена финансовая помощь (досудебная санация) как собственниками имущества должника, так и кредиторами. Досудебная санация может быть возмездной. Санация унитарных предприятий может проводиться за счет соответствующего бюджета.

С момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом вводится наблюдение за должником (юридическим лицом). С этого момента имущественные требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках рассмотрения дела о банкротстве; приостанавливается производство, связанное с взысканием имущества с должника (кроме выплаты задолженности по заработной плате, вознаграждений по авторским договорам, алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью и морального вреда).

Одновременно запрещается выдел долей (паев) в связи с выходом участников, выплата дивидендов и т. п. Наблюдение осуществляется временным арбитражным управляющим. Органы управления должника продолжают осуществлять свои полномочия, но с ограничениями. Только с согласия временного управляющего они могут совершать сделки, связанные с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника; с получением и выдачей займов, поручительств и т.п.

Органы управления должника в период наблюдения не вправе принимать решения о реорганизации и ликвидации должника; о создании юридических лиц; о создании филиалов и представительств; о выплате дивидендов; о размещении облигаций и иных ценных бумаг; о выходе из состава участников должника, о заключении договора простого товарищества.

Основные обязанности временного управляющего состоят, во-первых, в проведении анализа финансового состояния должника в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, достаточности имущества для покрытия судебных расходов. Временный управляющий должен проводить финансовый анализ имущества также на предмет исключения (либо признания) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Вторая важнейшая задача временного управляющего – это установление кредиторов должника и размеров их требований. Временный арбитражный управляющий заводит реестр требований кредиторов.

В-третьих, поскольку процедуры банкротства должны проходить с участием кредиторов, в обязанности временного управляющего входит подготовка и созыв первого собрания кредиторов, размер требований которых установлен.

На первом собрании кредиторов избирается комитет кредиторов – орган контроля над действиями арбитражных управляющих. Кроме этого, собрание кредиторов на основании выводов временного управляющего принимает решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о применении одной из процедур банкротства (финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство).

Финансовое оздоровление вводится, если с ходатайством о его применении к первому собранию кредиторов обращаются учредители (участники) должника, собственник унитарного предприятия или третьи лица. Обращение о введении финансового оздоровления должно содержать сведения о предлагаемом обеспечении обязательств должником, план финансового оздоровления, график погашения задолженности перед кредиторами. Исполнение обязательств должником может быть обеспечено залогом, поручительством, государственной или муниципальной гарантией и иными способами.

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на срок не более одного года. Для его проведения назначается административный управляющий. Руководители должника не отстраняются, но в отношении их действий сохраняются вышеназванные ограничения. Административный управляющий должен вести реестр требований кредиторов, рассматривать отчеты о выполнении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности и представлять об этом заключения собранию кредиторов, осуществлять контроль за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств кредиторам (графиком погашения задолженности должно предусматриваться удовлетворение требований кредиторов, включенных в реестр, за один месяц до окончании срока финансового оздоровления, а кредиторов первой и второй очереди - не позднее чем через 6 месяцев от даты введения финансового оздоровления).

Финансовое оздоровление может быть прекращено досрочно по таким основаниям, как: непредставление в арбитражный суд соглашения об обеспечении обязательств должника; неоднократное или существенное (на срок более 15 дней) нарушение сроков удовлетворения требований кредиторов, установленных графиком погашения задолженности.

Арбитражный суд при таких обстоятельствах принимает решение о применении к должнику внешнего управления либо об открытии конкурсного производства

Определение арбитражного суда о введении внешнего управления выносится в случае установления реальной возможности восстановления платежеспособности должника либо подачи собранием кредиторов ходатайства о введении внешнего управления.

С момента введения внешнего управления руководитель должника отстраняется от должности, управление предприятием возлагается на внешнего управляющего. К нему же переходят полномочия органов управления.

Важной мерой является и мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Он распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил до введения указанной процедуры банкротства. Кроме того, внешний управляющий вправе отказаться от исполнения договоров должника.

Внешний управляющий должен провести инвентаризацию имущества должника, вести реестр требований кредиторов и, что является главным на начальном этапе внешнего управления, разработать и представить на утверждение собрания кредиторов план восстановления платежеспособности должника не позднее одного месяца с момента своего назначения. План должен содержать меры по восстановлению платежеспособности предприятия и срок, необходимый для их принятия.

Среди мер по ликвидации признаков банкротства и оздоровления финансового состояния должника могут быть: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником унитарного предприятия или третьими лицами; продажа предприятия (бизнеса) должника; увеличение уставного капитала за счет взносов участников и третьих лиц и др.

Внешний управляющий отчитывается за свою деятельность перед собранием кредиторов.

Если в ходе внешнего управления были удовлетворены все требования кредиторов, включенных в реестр, внешний управляющий не позднее чем через месяц представляет отчет на утверждение арбитражного суда. Арбитражный суд отказывает в утверждении отчета, если требования кредиторов не удовлетворены; если нет признаков восстановления платежеспособности должника.

В том случае, если все требования кредиторов удовлетворены, суд выносит определение о прекращении производства по делу о банкротстве. При необходимости может быть продлен срок внешнего управления. Но при наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом арбитражный суд может принять соответствующее решение и объявить открытие конкурсного производства.

Конкурсное производство вводится сроком на один год. Этот срок может продлеваться, но не более чем на 6 месяцев.

С момента принятия решения об открытии конкурсного производства срок исполнения всех денежных обязательств должника считается наступившим; прекращается начисление неустоек, процентов по всем видам задолженности должника; снимаются аресты имущества.

Процедуру конкурсного производства осуществляет конкурсный управляющий. Главная его задача – сформировать конкурсную массу. С этой целью конкурсный управляющий проводит анализ финансового состояния должника; требует исполнения обязательств перед должником; уведомляет работников о предстоящем увольнении; заявляет отказ от договоров должника; принимает меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника и т.д. Производится инвентаризация и оценка имущества должника.

После того как конкурсная масса сформирована, организуется продажа имущества должника на торгах и расчет с кредиторами.

Закон (ст.134) устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов:

¨ в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью (путем капитализации платежей);

¨ во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплаты труда, по авторским договорам;

¨ в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются преимущественно перед иными кредиторами (что не относится к кредиторам первой и второй очереди, права которых возникли до заключения соответствующего договора залога).

Требования кредиторов третьей очереди по возмещению упущенной выгоды, взысканию неустоек учитываются отдельно и удовлетворяются после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально установленным требованиям. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

На этом конкурсное производство завершается, на основании определения арбитражного суда в единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о ликвидации должника.

На любом этапе производства по делу о банкротстве может быть заключено мировое соглашение. Решение о заключении мирового соглашения принимается собранием кредитором и утверждается арбитражным судом. Цель заключения мирового соглашения состоит в достижении договоренности между должником и кредиторами о порядке исполнения обязательств должника. В мировом соглашении могут участвовать и третьи лица, изъявившие желание взять на себя обязательства должника. Мировое соглашение заключается в письменной форме. Оно должно содержать положения о размере, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств. Мировое соглашение может содержать условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств; об уступке требований должника; об исполнении обязательств должника третьими лицами; о скидке с долга или о его прощении; об отступном и т. д. Таким образом, мировое соглашение может содержать любые способы удовлетворения требований кредиторов, не противоречащие закону.

Нельзя заключать мировое соглашение с кредиторами первой и второй очереди. Более того, ст. 158 Закона «О несостоятельности (банкротства)» устанавливает, что мировое соглашение может быть заключено только после погашения задолженности перед ними.

Утверждение мирового соглашения означает прекращение производства по делу о банкротстве. Одновременно снимается мораторий на удовлетворение требований кредиторов и должен начаться расчет с ними.

В случае неисполнения должником мирового соглашения кредиторы вправе без расторжения мирового соглашения предъявить свои требование в размере, предусмотренном мировым соглашением, в арбитражном суде.

В действующем законодательстве уделено внимание особенностям банкротства отдельных категорий должников – юридических лиц.

• ⇐ Назад
• 123
• 4
• 5
• 6
• 7
• 8
• 9
• Далее ⇒