Коммерческие юридические лица.
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО.
Макарова Ольга Александровна.
Практикум, автор – Лебедев К.К.
Учебник кафедры, ред. Попондопуло В.Ф., 2 тома. Коммерческое предпринимательское право. 2009г.
Курс торгового права, Шершеневич. 4 тома.
Предпринимательское право, ред. Губина, МГУ.
14.02.2011.
Понятие коммерческого (предпринимательского) права, его место в системе права, источники коммерческого права.
Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
Предпринимательские отношения относятся к предмету гражданско-правового регулирования. Само их выделение обусловлено потребностью специального правового регулирования.
Торговое право появилось в Италии. Изначально – купеческие традиции, потом – кодификация.
13 тыс. унитарных предприятий, 3 млн. ООО, 19 тыс. АО.
Предпринимательская деятельность – ст. 2 ГК.
Признаки: свободная деятельность. Самостоятельная. Инициативная, носит волевой характер. Осуществляется на свой риск.
Может нести ответственность без вины. До непреодолимой силы.
Французы говорят «смена руководителя – форс-мажор». У нас – непредвиденное поведение рубля и доллара. Или принятие актов правительства.
Закон о саморегулируемых организациях. Субъекты предпринимательской деятельности и субъекты профессиональной деятельности.
Деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке.
Предпринимательская деятельность – предмет гражданско-правового регулирования. Участники – особые субъекты – предприниматели.
17.02.11.
Отношения между равноправными субъектами, которые обладают автономной волей. Есть другие мнения, но это позиция кафедры. Есть хозяйственно-правовая концепция. Ее сторонники придерживаются позиции, что предпринимательское право – самостоятельная отрасль права.
Есть мнение, что это комплексная интегрированная отрасль права. Пугинский: коммерческое право = права в сфере торговли, т.к. коммерция есть торговля, => коммерческое право есть торговое право. В его понимании, должен быть торговый кодекс (именно как кодекс торговли).
Для нас: коммерческое = торговое. К.К. Лебедев «Предпринимательское и коммерческое право», 2002. Мы исходим из того, что коммерческое = предпринимательское. Французы называют экономическое право. В Европе никто не сводит только к торговле, как Пугинский.
Источники.
Нормативно-правовые акты – предпринимательское законодательство.
Общепризнанные принципы и нормы международного права (ст.15 К РФ и ст.7 ГК).
«Наши суды разве могут творить право? Они такое натворят…»
Предпринимательское законодательство – комплексные акты, которые содержат нормы разных отраслей права.
Варианты: ГК + торговый кодекс + специальные законы. Либо все спец. законы в коммерческом кодексе. Единый ГК + спец. законы.
Субъекты предпринимательской деятельности.
Правовой статус ИП. Ст. 23 ГК. 3 млн на февраль этого года.
Частным детективом может быть только гражданин РФ. Есть нек. виды деятельности, которой могут заниматься только отдельные виды граждан. По общему правилу можно заниматься предпринимательством с 18 лет, за исключением эмансипации и вступления в брак. Есть исключение, когда возрастной ценз повышен. Частные детективы д.б. зарегистрированы как ИП и достичь возраста 21 год. Законом может быть исключено или ограничено участие некоторых категорий и граждан в хозяйственных обществах, кроме ООО. Акционер – не предприниматель. ИП = коммерческая организация, если иное не вытекает из закона или существа правоотношения. Вмененный налог, который платят вне зависимости, занимается ли человек деятельностью на данный момент. Невменяемый налог ©
Расчеты осуществляются в безналичном порядке, если иное не установлено.
18.02.11.
Правовое положение юридических организаций. Юр. лица – коммерческие и некоммерческие. Перечень форм коммерческих организаций закрытый. Некоммерческие – перечень открытый, они могут быть определены ГК и рядом специальных законов. Проект ГК мыслит закрыть перечень форм некоммерческих организаций.
Второе деление юл. лиц, которое предлагается в проекте: корпоративные и унитарные. Корпорации: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации и союзы. Отношения членства (участия). Унитарные юридические лица – те, в основе которых не лежат отношения членства или участия. Это: ГУП (МУП), фонды, учреждения, религиозные организации.
Практического значения не будет. Объединение в одну группу коммерческих и некоммерческих не имеет смысла.
Коммерческие юридические лица.
Персональные и капитальные.
Персональные – объединения лиц, где личность имеет значение. Товарищества, производственные кооперативы. Капитальные – АО (объединение капитала, личность не имеет значения, неизвестно, кто акционеры).
По поводу ООО есть разные позиции. Некоторые относят их к капитальным, т.к. имеет значение имущество. Исключить акционера не получится, а в персональных – можно. Унитарные – отдельно, учредитель же публично-правовое образование, они в классический вариант персональные/капитальные не вписывается.
Общие положения о коммерческих организациях.
Товарищества, общества, производственные кооперативы, унитарные предприятия.
Товарищества м.б. полными, на вере (коммандитные). Общества – ООО, ОАО, ЗАО, ОДО. Унитарные – ГУП/МУП, казенные…
На 1 февраля 2011: полных товариществ 430, на вере – 636, ООО – 3,5 млн., унитарных – 12 тыс, кооперативов 21 тыс. Прочих – 80 тыс, но прочих быть не может!
ООО и АО преобладают.
В Германии товарищества (полные и на вере) не рассматриваются, как юридические лица.
Обособленное имущество – юр лицо может существовать только обладая имуществом (кроме унитарных – все собственники).
Отвечают по своим обязательствам этим имуществом, за исключением случаев, когда иное предусмотрено законом (исключение – только полное товарищество, в определенной части и производственные кооперативы, ну и гос-во за казенные предприятия). Проект возлагает ответственность на учредителей. Если учредитель один, то при выходе он должен ликвидировать.
Правоспособность. По положениям ГК, коммерческие организации вправе заниматься любой деятельностью, незапрещенной законом. Исключение для унитарных предприятий. «Это не три нуля, это ООО!» ©
Когда в законах иные требования – законы профессиональных участников рынка ценных бумаг, законы по банковской сфере. В учредительных документах учредители могут написать чем будет заниматься организация. «Устав можете не читать, он соответствует закону».
Общие признаки: местонахождение (не юр адрес – «что это за фигня такая – юридический адрес?!» © и не почтовый адрес, а именно местонахождение) – то место, где находится орган управления, действующий без доверенности; наличие фирменного наименования ( требование к коммерческим организациям) – указание на организационно-правовую форму + наименования.
До 4 части ГК 2006 действовало положение о фирме 1927 года. Но нет экспертизы проверки фирменных наименований, нельзя проверить, есть ли ООО «Лютик» или его можно создавать. И нет проверки на предмет этичности и соответствия требованиям русского языка. «Название «Япошка» носит оскорбительный характер, в свете Курильских островов…». Агентство недвижимости «Бастион Багрантиона», кафе «Ленин@жив». ООО «Лютик ЛТД» - зачем ЛТД? – чтоб видно было!
Требование к ведению бухгалтерского учета и отчетности. ФЗ о бухгалтерском учете и инструкции Мин. Фина. Расчеты в безналичной форме, сбербанк определяет предельный размер наличных расчетов.
Хозяйственные товарищества. Ст. 66, 67 ГК.
Статус товариществ определен только ГК. Проект не меняет регулирование, только называет их корпорациями.
Полные товарищества – ст. 69 ГК. Участниками могут быть индивидуальные предприниматели и/или коммерческие организации. Учредительный документ – договор. Подписывается всеми полными товарищами, min – двое. Складочный капитал, нет минимальных требований в ГК. Не обосабливаются органы управления, оно осуществляется всеми участниками, решения – по соглашению всех. Ст. 73 п.3 – запрет конкуренции. Хотят распространить на всех участников членов корпорации. А как это будет применяться в АО? «Проект ГК… то ли для рейдеров писали… чтоб захватывать было удобнее?»
Солидарно несут субсидиарую ответственность всем своим имуществом.
Коммандитное товарищество тоже регламентируется только ГК. К моменту учреждения нужно min 2 полных товарища. В договоре заранее определяется складочный капитал и указывается общая сумма вкладов, которые должны внести вкладчики. В Европе вкладчики тоже подписывают договор, т.к. они есть уже на момент регистрации.
ООО.
Законодатель планирует отказаться от ЗАО и ОДО.
«Наши ОООшки из двух мест не вылезают: нотариусы и налоговая». От кооперативов якобы веет… - Коммунизмом! – Закон о народных предприятиях! Вот от кого коммунизмом веет.
Могилевский, Ломакин, учебник «Корпоративное право» под ред. Шиткиной, Долинская. Курс лекций Макаровой «Корпоративное право» 2010г. Московский проф. Белов – «Все неправильно, один он правильно. А что он правильно, я так и не поняла».
21.02.2011.
Хозяйственные общества. ООО, ОДО, АО (ЗАО И ОАО).
ООО. Наряду с ГК – ФЗ «Об ООО» 1998г., ред. 2008 (в силе с 2009). К сожалению у нас есть постановление президиума ВС И ВАС 09.12.99 – обобщение практики.
ООО могут быть учреждены либо несколькими лицами, либо одним лицом. Максимальное число участников – 50. Учредительный документ – только устав. К моменту регистрации нужно иметь учредительный договор. Размер и номинальная стоимость долей. Когда общество занесено в реестр, договор утрачивает силу и больше не считается учредительным документом. Если одно лицо – не договор, а решение о создании.
Размер уставного капитала – не менее, чем 10 тыс. р. Проект ГК устанавливает 500 тыс.р. В концепции развития – от 2 млн. У немцев – 50 тыс. евро. На момент регистрации д.б. оплачена половина. Разный порядок оплаты для ООО и АО. Доля удостоверяет права участника (участие в управление, получение части прибыли, получение части имущества при ликвидации). Эти права не обязательственные, хотя в ГК так написано. Это корпоративные права. Но не вписывается в цивилистику. Проект ГК сводит их к отношениям по участию.
Доля может быть отчуждена другим участникам или третьему лицу, если это предусмотрено и допускается. Передается по наследству и дарится, но с оговорками. Преимущественное право приобретения доли. Наследуется, если уставом не установлено иное. Сделки, связанные с отчуждением доли подлежат нотариальному удостоверению. Права участника появляются с момента удостоверения. Нотариальные действия в федеральную налоговую службу. Общества ведут список участников, в котором указываются все данные о нем, размеры доли. Эти же данные – у регистратора. Своеобразный реестр. Нотариусы отправляют документы по почте. Нотариус общество не уведомляет и не отвечает за то, дойдет ли участник до общества. Списки (реестры) должны быть одинаковыми, единый государственный реестр имеет приоритет. От каждого участника, который хочет продать, нужна выписка из реестра, которая действует 10-15 дней, чтобы нотариус был уверен, что к нему пришло лицо, которое внесено в реестр.
Выход участника – возможно, если это предусмотрено уставом.
Система управления приближена к АО. Право на создание совет директоров. Наличие исполнительного органа (единоличный, коллегиальный). Можно привлекать аудит (иногда – обязанность).
П.3 ст.8 ФЗ. Соглашения участников об осуществлении прав участников. «Хочет он иметь двух человек в совете директоров – пусть имеет!»
АО.
· ФЗ «Об АО», с 1995, ред. 28.12.10. В проекте ГК – единый закон о хозяйственных обществах. Но его нет в проекте.
Наблюдательный совет – германская система, а совет директоров – американская. В проекте ГК – смешение. АО рассчитано на выпуск акций. Что ОАО, что ЗАО.
· Закон о народных предприятиях. «Его бы отменить, конечно».
· Закон от 01 июля 2010 изменения в УК.
· Закон об инсайдерской информации (о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации).
· Положение о федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР). Статус ФСФР – постановлением правительства.
· Закон о рынке ценных бцмаг.
· 18.11.03 №18 постановление пленума ВАС.
· Постановление пленума ВАС от 20 июня 2007 (практика применения закон-ва о сделках с заинтересованностью).
· Инф. Письмо президиума ВАС 2011г предоставление информации участникам хозяйственных обществ.
· Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (1997г).
· Кодекс корпоративного поведения. Рекомендован к применению распоряжением ФКЦБ в 2002г.
АО нужен внешний инвестор, поэтому они вынуждены соблюдать кодекс, правовых номер в которых нет.
Пока – 2 типа: закрытые или открытые. По всей видимости, после нового ГК ЗАО не будет, будут только публичные АО и непубличные АО. Публичные – открытые. Жесткие требования по раскрытию информации, ведению реестра, управлению. То же, что и сейчас. «Пожалуйста, читайте! Наши граждане почему-то не любят ничего читать, им проще пойти, в ООО «МММ» вложить…» Есть мнение, что ЗАО дублирует ООО.
24.02.2011.
Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости долей. Для ЗАО – 100 МРОТ, для ОАО – 1000 МРОТ. По проекту – АО (не публичное) – 5 млн. р., для публичного АО – 100 млн. р.
Система оплаты. 1) Система твердого капитала. Законы устанавливают порядок и сроки оплаты, а не только минимальный размер. 2) Система последующего контроля (США, Англия).
В РФ – система твердого капитала.
Нет проверки, правда ли перешло имущество.
В проекте – «обособленное имущество», т.е. не обязательно в собственности, м.б. и арендованное и прочее, прочее. Нас не интересует, что на балансе, т.к. это бухгалтерское, в правовом плане интересно – на каком праве.
Ст.34 закона – к моменту регистрации не требуется оплаты, не менее 50% д.б. оплачено в течении 3 месяцев с момента регистрации. В ООО другой порядок оплаты. Остальное – в течении года с момента регистрации, если договором не установлен меньший срок. Все акции д.б. распределены между учредителями. Учредители и должны эти акции оплатить в порядки и сроки, установленные законом и договором. «Дутая» модель учредительства. Никакой информации учредители при учреждении общества не раскрывают. Есть «проспектное» учредительство. Раскрывается информация – устав, акции, стоимость, уставный капитал. Эта модель информационно-прозрачная.
Только именные, акции м.б. обыкновенные и привилегированные. Обычно – право на управление, право на дивиденды, право на ликвидационную квоты – основная триада. Привилегированная акция не дает права голоса, если иное не предусмотрено. Он е голосует, но участвовать в собрании имеет право, => общество должно его информировать о собраниях. Наш закон не допускает акций на предъявителя, но в Европе так можно. Акция в виде документа – почти нет последнее время, обычно в бездокументарной форме. Подтверждение прав – выписка из реестра.
При выпуске акции имеют номинальную стоимость. Нет минимально установленного размера. Каково значение номинальной стоимости? Могут быть ЦБ без указания номинальной стоимости, эта категория не суть важна. Но в Германии все с номинальной, а США первые отказались от номинальной стоимости, т.к. это никакой нагрузки не несет. Речь обычно идет только о рыночной стоимости, оценки дают оценку по рыночной стоимости, средняя взвешенная цена на фондовой бирже.
Проект ГК планирует оплату уставного капитала только деньгами, а сейчас бывает имущество, ноу-хау, права и прочее.
Чистые активы. Актив – пассив. Пассив – заемные средства. Приказ МинФина о порядке оценки стоимости чистых активов АО от 29.01.03г. Если чистые активы меньше уставного капитала по окончании 2-го финансового года (и позже), совет директоров обязан включить в состав годового отчета раздел о состоянии чистых активов. Если позже окажется, что чистые активы < уставного капитала, то общество д. либо уменьшить уставный капитал, либо принять решение о ликвидации общества. Если активы меньше более чем на 25%, то общество должно раскрыть эту информацию, официально опубликовать ее на сайте федеральной налоговой службы и в журнале «Вестник государственной регистрации». Меры действуют с 2010 г. Если уведомили, но меры не принимаются. Речь только о ликвидации в судебном порядке. Уведомить об уменьшении уставного капитала.
Это работает только в отношении АО, «в отношении ооошек таких мер драконовских нет».
АО формируют резервные фонды (не менее 5% уставного капитала), цели определены законом.
205-ФЗ «О внесении изменения в отдельные законодательные акты». Унификация системы управления. Пирамида: Совет директоров – Акционеры – Исполнительные органы. Совет директоров отчитывается перед акционерами. Все контролирует ФСФР.
«Просили поддержки у президента. Кто-то на своем личном самолете прилетел случайно».
Совет директоров – ¾ исполнительные органы. Если исполнительный директор входит в совет директоров – принял решение, исполнил, проверил, как исполнил. А в Европе исполнительным директорам нельзя входить в совет директоров.
Высший орган управления – общее собрание акционеров.
Акционеры могут оспаривать решения всех органов управления, в т.ч. и коллегиального органа управления. Сроки для оспаривания – 3 месяца. В законе об ООО осталось 2 месяца. Срок восстановлению не подлежит. Исключение – если его физически удерживали и не пускали в суд. Споры рассматривает арбитражный суд. Корпоративные споры. Акционер, обратившийся в суд, предоставляет выписку из единого государственного реестра в отношении этого АО, а суд уведомляет АО, регистратора и депозитария о том, что подано такое исковое заявление. Глава АПК – корпоративные споры.
Нельзя как обеспечения парализовывать работу органов управления.
В совет директоров и исполнительные органы могут входить не акционеры (в ООО та же конструкция). Система открытая. В совет директоров – только физические лица.
Нет ограничений, в скольких компаниях человек может быть членом совета директоров. В некоторых других странах – есть.