Коммерческие юридические лица.
Полное товарищество. Учредители – только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие ю.лица. Можно быть участником только одного полного товарищества, т.к. при недостаточности его имущества участники отвечают перед кредиторами всем своим имуществом, кроме имущества, на которое не может быть обращено взыскание (ст. 446 ГПК РФ).
Учредительный документ – учредительный договор; определяет обязательства учредителей по созданию ю.лица и отношения между ними в период деятельности ю.лица (п. 2 ст. 70). В учредительном договоре можноустановить иной порядок управления (ст. 73), иной порядок ведения дел (ст. 72), иные последствия несвоевременного внесения вклада в складочный капитал (ст. 73), иной порядок распределения прибыли и убытков (ст. 74) и изменения долей при выбытии участника (п. 3 ст. 78), нежели предусмотренный диспозитивными нормами ГК. В учредительном договоре нельзяпредусмотреть: отказ товарища от права на знакомство с документацией по ведению дел или ограничение этого права (п. 3 ст. 71); устранение товарища от участия в прибыли и убытках (п.1 ст. 74); ограничение или устранение ответственности участников по обязательствам ю.лица (п. 3 ст. 75); отказ от права выхода из товарищества (п. 1 ст. 77).
Обособленное имущество – складочный капитал,формируется учредителями, которыеопределяют стоимость вкладов и размер складочного капитала Минимальный размер складочного капитала ГК не установлен, т.к. при его недостаточности кредиторы могут обратить взыскание на имущество товарищей.
Среди имущества выделяют чистые активы,ихразмер определен балансовой стоимостью имущества ю.лица, уменьшенной на сумму его долговых обязательств. Чистые активы отражают реальную стоимость принадлежащего ю.лицу имущества. От их величины зависит: 1) выплачиваемая при выбытии из товарищества стоимость доли участника в складочном капитале (п. 1 ст. 78); 2) выделяемая кредитору для обращения взыскания по личным долгам товарища часть имущества ю.лица (ч. 1 ст. 80); взыскание прекращает деятельность участника в полном товариществе (абз.2 п. 2 ст. 75).
Полные товарищи наделены обязательственнымиправами (п. 2 ст. 48):
1) на получение информации о деятельности ю.лица (п.1 ст. 67), управление деятельностью(ст. 71), ведение дел (ст. 72).
Управление делами осуществляется по общему согласию всех участников либо большинством голосов товарищей (ст. 71). Ведение дел. Товарищество наделено общейправоспособностью, если в учредительном договоре не предусмотрены предмет и цели его деятельности (п. 2 ст. 52). Правоспособностьреализуется через действия участников (п. 2 ст. 53, 72). Предоставленные в учредительном договоре отдельным товарищам полномочия по ведению дел могут быть прекращены лишь судом при наличии серьезных оснований (грубые нарушения обязанностей либо неспособность к разумному ведению дел – ст. 72). На основе решения суда вносят подлежащие регистрации изменения в учредительный договор. Полный товарищ не вправе без согласия остальных совершать от своего имени в своих интересах или интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые заключает товарищество. Нарушивший это ограничение по требованию ю.лица должен передать выгоду от заключенной сделки либо возместить убытки от ее совершения (п. 3 ст. 73).
2) на распределение прибыли пропорционально доле в складочном капитале (ст. 74). Товарищи не вправе распределять прибыль, если размер чистых активов стал меньше зарегистрированного размера складочного капитала.
3) на передачу доли(части доли)в складочном капитале (ст. 79) другому участнику или третьим лицам – с согласия остальных товарищей. Передача всей доли влечет прекращение обязательственных прав при сохранении обязанности отвечать по долгам ю.лица в течение двух лет с момента утверждения отчета за год выбытия (п. 3 ст. 79, п. 2 ст. 75).
4) на выплату при выбытии из товарищества (п. 1 ст. 78) стоимости части имущества ю.лица (т.е. чистых активов), соответствующей доле в складочном капитале. Определяются чистые активы по балансу, составляемому на момент выбытия. По соглашению с остающимися товарищам возможна выдача имущества в натуре.
5) на получение ликвидационной квоты –части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами при ликвидации ю.лица (п. 1 ст. 67).
Обязанности участников: 1) участвовать в деятельности ю.лица;2) внести вклад в складочный капитал;3) участвовать в распределении убытков (ст. 74);4) солидарно (ст. 323) нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам ю.лица при недостаточности принадлежащего товариществу имущества всем своимимуществом, на которое может быть обращено взыскание (ст. 75). При этом выбывший участник отвечает по обязательствам ю.лица, возникшим до его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета за год, в котором выбыл. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников и отвечает по тем обязательствам, по которым отвечал бы наследодатель, – в пределахперешедшего при наследовании имущества(п. 2 ст. 78). Вновь принятые товарищи отвечают по обязательствам ю.лица, включая возникшие до их вступления. В учредительном договоренельзя ограничить или устранить ответственность товарищей по обязательствам товарищества;5) не разглашать конфиденциальную информацию.
Исключение возможно в порядке п. 2 ст. 7б ГК – при наличии серьезных оснований (грубое нарушение обязанностей или неспособность к разумному ведению дел) по решению суда, вынесенному на основании единогласного решения остающихся товарищей. При любом изменении состава участников (ст. 76) товарищество может продолжить деятельность, если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников.Изменения в составе участников надо зарегистрировать. Основания для ликвидации: – общие для всех ю.лиц (ст. 61); – изменение состава участников (ст. 76); – когда остается единственный участник (ст. 81).
В товариществе на вере (коммандитном) наряду с участниками, осуществляющими от имени ю.лица предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам всем своим имуществом (полными товарищами, комплементариями), есть один или несколько вкладчиков (коммандитистов). Последние несут риск убытков, связанных с деятельностью ю.лица, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не участвуют в предпринимательской деятельности.Правовой статус полных товарищей определен нормами ГК: они лично участвуют в деятельности ю.лица, их вклады могут быть незначительны, но участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере – он уже отвечает всем своим имуществом.
Коммандитисты участвуют в формировании складочного капитала, внося вклады. С момента внесения вклада право собственности на него коммандитисты утрачивают, приобретая взамен обязательственные права: – на получение части прибыли; – на ознакомление с годовыми отчетами и балансами (ст. 85); – на передачу доли в складочном капитале; – на выход из товарищества по окончании финансового года. В отличие от полного товарища коммандитист при выходе может претендовать лишь на возврат вклада, а не на получение доли в имуществе ю.лица (п.п. 4 п. 2 ст. 85); – при ликвидации ю.лица коммандитист имеет преимущественное право на возврат внесенного им вклада из ликвидационной квоты, а затем участвует в ее распределении наравне с полными товарищами – с учетом стоимости его вклада в складочный капитал.
Учредительный договор не содержит сведений о размере вклада каждого коммандитиста – эти сведения вносятся о полных товарищах. В какой части складочный капитал должны формировать коммандитисты, а в какой – полные товарищи, ГК не устанавливает, это определяет учредительный договор. Управляют полные товарищи. Вкладчики не ведут дела и не выступают от имению.лица, кроме как по доверенности, поэтому ответственностипо долгам ю.лица своим личнымимуществом не несут. Обязанность вкладчиков – внести вклад в складочный капитал и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ю.лица. Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества. При выбытии всех вкладчиков ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Сохраняется, если в нем остаются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.
Хозяйственные общества.Регламентация: ГК; 14-ФЗ от 08.02.98 «Об 000», 208-ФЗ от 26.12.95 «Об А0», отдельные ФЗ для 000, занимающихся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью.В Концепциии проектеГК признано целесообразным принятьединый законо Х0 в связи с общностью в правовом статусе 000 и А0.
1. ХО – коммерческие ю.лица с общейправоспособностью. Исключения: 1) в уставе предусмотрены предмет и цели деятельности конкретного ю.лица (ч. 2 ст. 52); 2) если выданной лицензией предусмотрено осуществление какого-либо вида деятельности как исключительного, то в период ее действия ХО вправе осуществлять только предусмотренные лицензией и сопутствующие виды деятельности, т.е. правоспособность становится специальной.
2. Сущность Х0 – объединение капиталов. Наличие уставного капитала (УК) в качестве обособленного имущества Х0 обязательно: это стартовый капитал ю.лица, который должен гарантировать права кредиторов.
Требования кУК: а)установлен минимальный размер УК для 000 и ЗА0 (закрытого А0) – 10 тыс. руб.; для 0А0 (открытого А0) – 1000 МРОТ (на дату регистрации); предполагается значительное его увеличение впроекте ГК б) УК должен состоять из имущества, способного реальноудовлетворитьтребованиякредиторов, – деньги, ценные бумаги, др. вещи, имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку; в) УК должен быть полностью оплачен в первый год деятельности Х0. При невыполнении этого требования Х0 должно зарегистрировать уменьшение размера УК (если оплаченная часть не меньше установленного законом минимального размера) либо прекратить деятельность путем ликвидации; г) УК должен реально поддерживаться в размерах, указанных в уставе, поэтому введено понятие чистых активов. Чистые активы – балансовая оценка собственных средств Х0 без учета долгов. Если стоимость чистых активов окажется меньше зарегистрированного размера УК, общество обязано зарегистрировать уменьшение УК до величины чистых активов и письменно уведомить всех кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. Если стоимость чистых активов станет меньше минимального размера УК, Х0 подлежит ликвидации.
Учреждается Х0 в договорном порядке одним или несколькими гражданами и (или) ю.лицами. Предел численности для 000 и ЗА0 – 50 участников; при превышении численности – реорганизация в 0А0 или производственный кооператив либо ликвидация. Госорганы и органы местного самоуправления не вправе стать участниками Х0; общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое Х0, состоящее из одного лица; учреждения могут быть участниками Х0 с разрешения собственника.
3. Учредители Х0 заключают письменный договор об учреждении общества, где определяют порядок осуществления деятельности по его созданию и солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением Х0. Зарегистрированное Х0 несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его учреждением, при последующем одобрении действий учредителей общим собранием участников. Договор не является учредительным документом.
При создании А0 и 000 различаются способами формирования УК.
УК 000 – обособленное имущество, разделенное на доли участников. Учредителипередают свое имущество в виде вклада в УК, утрачивают на него вещныеправа (собственником имущества становится 000) и приобретают обязательственные права (ст. 48). Доля участника в УК определяется в процентах либо в виде дроби, что позволяет учесть объем правучастника. Сведенияо размере и номинальной стоимости доли участника 000 вносятсяв ЕГРЮЛ. Размер доли – соотношение номинальной стоимости доли участника и стоимости УК общества. Номинальнаястоимость доли – ее первоначальная денежная оценка при внесении вклада в УК, определяется в договоре об учреждении 000 или решением единственного учредителя. На момент регистрации каждый участник должен оплатить 50% стоимости своей доли в УК. Формирование УК должно быть завершено в течение года с момента регистрации, если меньший срок не установлен уставом 000.
УК А0разделен на определенное число акций и составляется из номинальной стоимости приобретенных акционерами акций, которые удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к АО. Но акция – еще и эмиссионная ценная бумага,выпуск которой в оборот должно осуществить АО как ю.лицо. Поэтому регистрирующий орган вносит АО в ЕГРЮЛ до оплаты акций – чтобы А0 как ю.лицо осуществило их эмиссию. Итак, на момент регистрации еще нет акций, в трехмесячный срок с момента регистрации А0 должно осуществить эмиссию акций и разместить их среди учредителей для оплаты. Поэтому зарегистрированное в качестве ю.лица АО не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, – до оплаты 50% стоимости акций, т.к. реально имущества у зарегистрированного в качестве ю.лица АО в этот период еще нет. Учредители А0 оплачивают акции деньгами, ценными бумагами, др. вещами или правами, имеющими денежную оценку. Акции должны быть ими полностью оплаченыв течение года с момента регистрации ю.лица, если меньший срок не предусмотрен договором о создании А0. В случае неполной оплаты акций в этот срок, право собственности на акции в неоплаченной сумме переходит к А0, эти акции реализуются обществом по номинальной стоимости либо АО уменьшает на эту сумму свой УК.
4. Учредительный документ Х0 – устав.Изменения в устав вносятся по решению высшего органа – общего собрания, обязательны для третьих лиц с момента их регистрации. Устав определяет правовой статус ю.лица, структуру и компетенцию органов, права и обязанности участников по отношению к Х0 в качестве обладателей обязательственных и иных корпоративных прав.
Учредители (участники) 000 вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому обязуются осуществлять определенным образом свои права (в т.ч. согласовать вариант голосования на общем собрании; продавать долю или ее часть на определенных условиях либо воздерживаться от отчуждения до их наступления; осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией). Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами
5. Управление делами и имуществом Х0осуществляется через органы, реализующие правоспособность ю.лица, их компетенция определена уставом. Высшийорган Х0 – общее собрание участников (очередное, внеочередное). Участники 000 имеют число голосов пропорционально своей доле в уставном капитале, акционеры– пропорциональное количеству принадлежащих им обыкновенных акций. В период между собраниями деятельностью Х0 руководит наблюдательный совет, осуществляющий функции управления и контроля.. Руководит текущей деятельностью исполнительный орган (органы). Исполнительные органы представлены единоличным (генеральный директор, президент, др.) или наряду с единоличным коллегиальным исполнительным органом (правление, дирекция, др.). Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени Х0, в т.ч. представляет его интересы, совершает сделки, а также выдает доверенности на право представительства от имени Х0. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, является председателем коллегиального исполнительного органа. Решения органов, принятые с нарушением законодательства и устава, нарушающие права и законные интересы участника Х0, могут быть признаны судом недействительными в порядке и на условиях, установленных ФЗ.
6. Основная обязанностьучастников Х0 – формирование УК. Порядок оплаты доли в 000 (0Д0) и акций в А0 определен уставом. Участники ХО, выполнившие эту обязанность, не отвечают по обязательствам общества и несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью Х0: участники 000 – в пределах стоимости принадлежащих им долей; акционеры – в пределах стоимости принадлежащих им акций. При невыполнении обязанности по формированию УК участники 000 и акционеры А0 несут солидарную ответственность по долгам Х0 в пределах соответственно неоплаченной части доли в УК и неоплаченной части принадлежащих им акций.
Участники 0Д0 солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей в УК (ст. 95)
7. Реализация обязательственных прав участников Х0.
а) Доля учредителя 000 предоставляет право голоса в пределах оплаченной части.Прибыль и убытки по решению общего собрания распределяются между участниками 000 пропорционально долям в УК. Переход долиучастника 000к др. лицу влечет прекращениеего участияв 000, детальнорегламентирован ст. ст. 21, 23, 24 ФЗ. Если участник 000 на основе сделки уступает свою долю (часть ее) участникам общества, устав может лишь предусматривать необходимость согласия остальных участников на заключение сделки. Отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом. Если отчуждение доли третьему лицу разрешено, участники 000 (и само 000 – если предусмотрено уставом) пользуются преимущественным правом покупки отчуждаемой доли (ее части) по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной соглашением участников цене – пропорционально размеру своей доли. В уставе можно предусмотреть: преимущественноеправо покупки части продаваемойдоли; возможность предложения доли в УК всем участникам непропорциональноразмерам их долей. Участник, намеренный продать долю (ее часть) в УК третьему лицу, обязан письменно известить об этом участников и общество. Сделка по отчуждениюдоли(части доли) в УК третьему лицу подлежит нотариальному удостоверению, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Кприобретателю переходят всеправа и обязанностиучастника 000, возникшие доее совершения, кромедополнительных. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки обладатели права могут потребовать в суде перевода на них прав и обязанностей покупателя доли (части доли). Договор залога доли (ее части) в УК также подлежит обязательному нотариальномуудостоверению.
Возможно исключение участникаиз 000 в судебном порядке по иску участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10% УК: пригрубом нарушении своих обязанностей; если лицо своими действиями (бездействием) существенно затрудняет деятельность общества либо делает деятельность общества невозможной (ст. 10 ФЗ). При исключении обязательственные права утрачиваются.
б)Характер и объем прав акционера зависит от типа и категории акций, и от их количества.Акция – учитываемая в реестре именная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права акционера по отношению к АО. В реестре указаны сведения о количестве и категориях акций, записанных на имя акционера, что подтверждает выписка из реестра; отказ от внесения такой записи в реестр можно обжаловать в суд.
Максимальный объем прав на участие в управлении дают обыкновенные(голосующие) акции (ст. 31 ФЗ), держатели которых принимают участие в общем собрании с правом голоса по всем вопросам. Достоинство привилегированных акций (ст. 32 ФЗ) – гарантированная выплата дивидендов, т.к. при отсутствии прибыли дивиденды по ним выплачивают за счет ранее сформированных специальных фондов. Владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса только при решении вопросов о реорганизации, ликвидации АО и о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих их права, а также в период невыплаты дивидендов.
АО вправе (ежеквартально, раз в полгода, раз в год) принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Дивидендывыплачивают из чистой прибыли АО за текущий год. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории дивиденды. При невыполнении этой обязанности владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе, получают право участвовать в общем собрании акционеров, голосуя по всем вопросам его компетенции, – т.е. участвуют в управлении. Это право прекращается с момента первой выплаты дивидендов по акциям в полном размере (для владельцев кумулятивныхпривилегированных акций это право прекращается с момента выплаты всех накопленных по ним дивидендов в полном размере).
От категории и типа акции зависит также установленная ст. 23 ФЗ очередностьраспределения между акционерами ликвидационной квоты.
8. Прекращение обязательственных прав и членства в ХО.
Для 000. При выходе участника из 000 его доля переходит к обществу, которое должно выплатить выбывшему действительную стоимость доли либо выдать в натуре имущество такой же стоимости – при этом обязательственные права участника превращаются в вещные. Действительная стоимость долисоответствует части стоимости чистых активов 000, пропорциональной размеру доли; определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период,предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества. В случае неполной оплаты доли в УК выплачивается действительная стоимость оплаченной части доли.
Порядок и сроки расчетов определены ФЗ «Об 000» и уставами 000. Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его УК; если разницы недостаточно, 000 обязано уменьшить свой УК на недостающую сумму. При производстве выплаты размер УК не может стать меньше минимального, т.к. действительная стоимость доли выплачивается только за счет разницымежду стоимостью чистых активов общества и минимальным размером УК общества (минимальный размер УК общества предназначен для его кредиторов, а не для выбывающих участников!).Если в течение трех месяцев со дня возникновения основаниядля выплаты у 000 появится обязанность по выплате действительной стоимости доли (ее части) нескольким участникам общества, выплаты производятся только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером его УК – пропорциональноразмерам долей (или частей долей), принадлежащих этим участникам общества, так как на полные выплаты всем выбывающим участникам имущества недостаточно. При этом 000не вправе производить расчеты с выбывающим участником, если на момент выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам банкротства либо в результате выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества. В названных случаях 000 на основе письменного заявления, поданного в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, вышедшим из общества, вправе восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в УК общества (переход обязательственных прав в вещные « не состоялся» из-за недостатка имущества).
Для А0.Акционер при выходе из общества не требует выплат от АО, в связи с чем выход акционера не отражается на размереУК.Обязательственные права акционеров по отношению к АО удостоверяются акциями, передача оплаченных акций означает передачу обязательственных прав.
Обязанность выкупа акций акционерным обществом предусмотрена как исключение: во-первых, ст. ст. 72 и 75 ФЗ «Об АО». Акционеры – владельцы голосующих акций вправетребовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случаях:а) реорганизации А0 или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия этих решений либо не принимали участия в голосовании;б) внесения изменений в устав или утверждения устава вредакции, ограничивающих их права, если они голосовали против или не принимали участия в голосовании; во-вторых, нормами главы Х1.1 ФЗ «Об А0» – если совокупная доля акций у Приобретателя и его аффилированных лиц[1] превысит 30, 50, 75 или 95 % всех акций АО. Такой Приобретатель должен приобрести все акции, если ему их предложат выкупить остальные акционеры. Если лицу удалось приобрести более 95% общего количества акции АО, приобретатель получает право принудительного выкупа у акционеров принадлежащих им ценных бумаг по рыночной стоимости.
Общество с дополнительной ответственностью. Правовой статус определен нормами об 000. В изъятие из этих правил установлена ответственность участников по долгам общества как ю.лица. Участники 0Д0 несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества ю.лица для удовлетворения претензий кредиторов по его обязательствам – т.е. кредитор может предъявить требования как в полном объеме, так и в части любому их участников либо нескольким участникам – по своему выбору. Отвечает каждый из участников в кратном размерек стоимости внесенного им вклада. Коэффициент кратности одинаков для всех участников и определен уставом. Если участник 0Д0 признан банкротом, его ответственность по обязательствам ю.лица распределяется между остальными участниками общества в соотношении, пропорциональном их вкладам в УК. Иной порядок распределения ответственности участников может быть предусмотрен уставом.
Намеченное совершенствование законодательства о ХО выразится в сокращении числа законов, определяющих специфику их правового статуса – с последующим закреплением в ГК основных критериев, характеризующих отдельные виды ХО. Рекомендовано сохранить два вида – 000 и А0, отказаться от выделения 0Д0, открытых и закрытых АО, законодательно закрепить особенности функционирования публичных акционерных обществ, установив для них повышенные требования к минимальной величине УК и обязанность публичного ведения дел. Для АО, не имеющих публичного статуса, устранят существующие ограничения на обращение акций, включая преимущественное право приобретения участниками акций, отчуждаемых третьим лицам. Предложено усовершенствовать структуру органов управления АО, унифицировать основания ответственности материнской компании по долгам дочерней. Рекомендовано ввести при недостаточности имущества ю.лица субсидиарную ответственность учредителя «компании одного лица» по сделкам, совершенным обществом во исполнение воли единственного учредителя.