VII. Отраженное действие относительных прав.
§ 1. Выше мы пытались показать, что т. наз. ограниченные вещные пpaвa (jura in re aliena) являются, в действительности, правами относительными (а не абсолютными), правоотношениями между двумя лицами. Но этим их характеристика еще не исчерпывается. Уже выше было отмечено, а теперь следует особо подчеркнуть, что отосительное правоотношение (именно потому, что оно — правоотношение, т. е. прежде всего социальное отношение) не замыкается в своем действии исключительно рамками взаимоотношении между его непосредственными участниками (субъектами данного правоотношения), но имеет значительно более широкую «сферу влияния», действует, в той или иной мере, и по адресу всех «третьих», «прочих» лиц.
Но — в отличие от прав абсолютных — это действие относительных прав на «третьих» лиц является не прямым, непосредственным, а косвенным, посредственным, «отраженным». Такое действие относительного права является, собственно говоря, оборотной стороной его относительности, логически необходимым к ней дополнением. Ибо, если в относительном праве непосредственная правовая связь существует у управомоченного не со «всеми», а лишь с «одним» лицом, то (поскольку всякое право является социальным, а, следовательно, общезначимым отношением, связующим управомоченного со всем обществом) этим самым уже a priori устанавливается, что с «прочими» лицами у управомоченного должна быть какая-то посредственная, косвенная правовая связь, являющаяся результатом и отражением вышеуказанной прямой и непосредственной его связи с другим субъектом данного правоотношения.
Степень и сила этого «отраженного» действия относительных прав весьма разнообразна и имеет самый широкий диапазон. Она максимальна — в таких относительных правах, как, напр., право трудового землепользования, самое широкое, после права собственности, право сельскохозяйственного пользования землею. Она менее значительна — в таких относительных правах, как, напр., право застройки, концессионное, горное; еще менее, затем, в залоговом праве, в праве аренды и т.д. Она все же довольно велика и в привилегированных требованиях обязательственного характера (французские privilèges; германские Vorrechte; в советском праве —см. ст. 101 ГК и ст. 266 ГПК): здесь даже т. наз. вещные (залоговые) права зачастую сжимаются и тускнеют (ст. 101 ГК), когда на них падает «отраженный» свет указанных обязательственных правоотношений. Она, наконец, минимальна — для самых обыкновенных обязательственно-правовых требований (в советском праве —требования последней очереди по ст. 266 ГПК). Но все же и здесь сохраняется, в известной мере, отраженное действие относительных прав по адресу третьих лиц.
Наша мысль о действии обязательственных прав на «внешний мир», за пределы отношений между их непосредственными участниками, совпадает с существующим в германской литературе течением, высказывающимся — хотя и на почве иных представлений — в пользу не только «внутреннего» («nach innen»), но и «внешнего» («nach aussen») действия обязательственных прав[xlix].
Однако, из этого совершенно правильного тезиса сторонниками указанного течения делается, на наш взгляд, совершенно неправильный вывод. Констатируя, что всякое право (в том числе и обязательственное) имеет внешнее действие, они (в частности Neuner, Staub, Maschke) отрицают на этом основании правильность самого различия между абсолютными и относительными правами. Затем, в связи с этим, они допускают и дальнейшую ошибку, возвращаясь, в вопросе о юридической природе вещных прав, к теории «непосредственного господства» или вообще «непосредственного отношения» субъекта права к вещи. Иными словами, вместо того, чтобы, отправляясь от своей плодотворной мысли о «внешнем» действии обязательственных прав, сделать шаг вперед по сравнению с традиционным изложением теории абсолютных и относительных прав, произведя в ней соответствующие изменения, они делают шаг назад, совершенно отказываясь от того нового, что эта теория внесла в прежнее понимание права, в пользу теории, старейшей по времени и устаревшей по существу, не отвечающей основным элементам представления о правоотношении, как о социальном отношении, а тем самым — отношении к людям, а не вещам.
В несколько более мягкой форме высказывается против деления прав на абсолютные и относительные и Oertmann, заявляя, что оно не исчерпывает существа дела, но само имеет относительное значение, показывающее лишь, что в одних правах на первом плане стоит «внутреннее», а в других — «внешнее» действие.
Но и Neuner со своими последователями, и Oertmann игнорируют то обстоятельство, что понятие абсолютности в том смысле, в каком оно употребляется теорией абсолютных и относительных прав, не совпадает с моментом «внешнего» действия («Aussenwirkung») права.. Понятие «абсолютности» в указанном смысле означает, на первом плане, не функциональный, а структурный признак права, не «физиологию», а «анатомию» правоотношения. Всякое правоотношение имеет, в той или иной мере, «внешнее» действие, но это еще не значит, что всякое правоотношение, в той или иной мере, «абсолютно». Только то правоотношение является абсолютным, в коем определенному управомоченному лицу противостоит на правообязанной стороне универсально-безличная масса всех «прочих» лиц. Правоотношение же, существующее между определенными лицами, несмотря на присущее также и ему, в известной мере, «внешнее» действие, — является по своей структуре относительным. С этой точки зрения, с т. зр. различия в самой структуре правоотношений, между абсолютными и относительными правами существует неизгладимая грань.
Но это еще не все. Указанное различие в структуре, в «анатомическом» устройстве абсолютных и относительных правоотношений влечет за собой известноеразличие и в функциональном их признаке, в «физиологии» их, в самом характере того «внешнего» действия, которое им всем присуще. Neuner и др., а также Oertmannвидят всюду, во всех правоотношениях, принципиально-однородное, лишь количественно различное, «внешнее» действие. В действительности, во внешнем действии абсолютных и относительных прав имеется гораздо более глубокая, качественная разница. Она заключается в том, что «внешнее» действие абсолютных прав имеет прямой и непосредственный характер, обусловленный самою структурою этих прав: здесь имеется только «первое» лицо (сам управомоченный) и «третьи» лица, по адресу коих право действует прямо и непосредственно; никакого «второго» лица, по отношению к коему сказывалось бы еще какое-либо иное («внутреннее») действие права, здесь вовсе не имеется[l]. Совсем иное имеет место в области прав относительных. Здесь налицо уже и «внутреннее» действие права (между «первым» и «вторым» лицом, между управомоченным и непосредственно обязанным), и «внешнее» действие (против «третьих» лиц), причем эта последняя функция права вытекает из первой, обусловлена ею, является ее «отражением» и результатом.
Таким образом, Neuner и его последователи, — сосредоточив свое внимание на том обстоятельстве, что всякое право имеет «внешнее действие», — не учли при этом двух существенных моментов:
1) что этот общий функциональный признак всех прав не исключает деления их, по структурному признаку, на права абсолютные и относительные;
2) что и упомянутый функциональный признак («внешнее действие» права) имеет качественно различный характер в разного рода правах: а) прямой и непосредственный — в абсолютных, б) косвенный и «отраженный» — в относительных правах.
Вместе с тем, самая мысль о «внешнем действии» всех прав, в том числе и обязательственных, основана у Neuner'a и его последователей не на общетеоретическом понимании права, как общезначимого социального правоотношения, а исключительно на практических данных, на конкретном правовом материале.
§ 2. В чем же именно заключается «внешнее», «отраженное» действие обязательственных прав?
Прежде всего, следует провести известное подразделение. Некоторые элементы «внешнего действия» присущи (по крайней мере, как общее правило) всемобязательственным правам, другие — только отдельным обязательственно-правовым институтам. В связи с этим, известные участки обязательственного права оказываются, с этой точки зрения, более «укрепленными», чем все остальные.
К числу тех элементов «внешнего действия», которые свойственны лишь некоторым видам обязательственных прав, принадлежат: 1) «право следования», 2) «преимущественный» (в частности, перед залоговыми правами) характер, 3) «право старшинства». В отношении всех этих трех моментов ограничимся лишь ссылкой на сказанное по этому поводу выше[li].
Что же касается элементов «внешнего действия», свойственных, как общее правило, всем обязательственным правам, то здесь следует, в свою очередь, различать: 1) действие обязательственного права против других кредиторов того же должника и 2) действие обязательственного права против всех «третьих» лиц.
Первое сказывается, главным образом, при несостоятельности или вообще недостаточности имущества должника для удовлетворения всех обращенных на это имущество разными кредиторами претензий. Каждая такая претензия имеет не только «внутреннее» (между кредитором и должником), но и «внешнее» действие — на другие претензии. Они все «ломают» друг друга. Непосредственной правовой связи между конкурирующими кредиторами нет, но «отраженное» влияние права каждого из них на положение других сказывается ощутительным образом. — Еще более усложняется внешнее действие обязательственного права, когда, при несостоятельности должника, имеет место зачет требования к нему одного из кредиторов взаимным требованием должника. Здесь «отраженное» действие претензии этого кредитора (А) к несостоятельному должнику (Б) на претензии других кредиторов (В, Г, Д…) еще усиливается «отраженным», по отношению к тем же кредиторам, действием взаимной претензии несостоятельного должника (Б) к кредитору (А). Здесь другие кредиторы (В, Г, Д…) получат еще меньше, чем они получили бы, если бы, напр., претензия несостоятельного должника (Б) была направлена против постороннего лица (не кредитора): тогда она не имела бы этого неблагоприятного действия на их собственные претензии к должнику.
С другой стороны, «отраженное» неблагоприятное действие претензий прочих кредиторов (В, Г, Д…) на претензию кредитора А к несостоятельному должнику Б (каковое, при иных условиях, повлекло бы известную «ломку» претензии А к Б, уравновешивается и парализуется в данном случае благоприятным, «восстановительным» для этой последней претензии, действием претензии Б к А, «отражающимся», следовательно, в том же направлении, т.е. против В, Г, Д….
Но, как упомянуто уже выше, действие всякого обязательственного права проявляется вовне не только против конкурирующих кредиторов, но и против всех «третьих» лиц. Это сказывается, внешним образом, в том, что и обязательственное право, как и вещное, может быть нарушено любым третьим лицом (а не только должником), а в соответствии с этим защищается и против нарушений со стороны третьих лиц. Так, уже на почве римского права actio doli влекла ответственность за убытки от деликтного воздействия третьего лица на обязательство[lii], а во 2-й главе закона Аквилия приведен случай долозного нарушения чужого обязательственно-правового интереса[liii].
Далее, и деликтные нормы современных законодательств, думается нам, охватывают и случаи причинения вреда путем нарушения третьим лицом чужих обязательственных прав.
Так, напр., Герм. Гр. Уложение (§ 823) устанавливает обязанность возмещения убытка в случаях неправомерного нарушения, умышленного или неосторожного, указанных в § 823 личных благ, а также «собственности или иного права» другого лица. Это понятие «иного права» («ein sonstiges Recht»), несомненно, настолько широко, что свободно вмещает в себе и право обязательственное[liv].
Точно также и Австр. Гр. Уложение (§ 1293) определяет, в главе о деликтах, убыток, как «всякий ущерб, причиненный кому либо в имуществе, правах или его личности». Далее, французский Code civil (art. 1382) устанавливает, что всякое действие лица, причиняющее другому ущерб («qui cause à autrui un dommage»),обязывает виновного в нем к возмещению этого ущерба. И здесь формула достаточно широкая для охвата случаев причинения ущерба чужим обязательственным правам.
Наконец, и ст. 401 Гр. Код., говоря о причинении вреда «личности или имуществу» другого лица, несомненно, охватывает и занимающие нас случаи. Это вытекает из того, что понятие «имущества» обнимает не только «вещи», но и «права», и, в частности, долговые требования (ср. ст. 87 ГК), и что не имеется решительно никаких — ни догматических, ни правно-политических — оснований съуживать это понятие имущества для ст. 403[lv].
§ 3. Возможность вредоносного воздействия третьего лица на чужое обязательственное право настолько очевидна, что ее не могут совершенно отрицать даже те, кто принципиально отвергает способность обязательственного права быть нарушенным третьим лицом и защиту его от этих нарушений.
В поисках выхода некоторые из них обращаются к построениям. имеющим в достаточной мере туманный и схоластический характер.
Так, в частности, Windscheid (а за ним Thon и Fuchs) следующим образом отводит указание Neuner'a на возможность нарушения обязательственного права 3 лицом. Если 3 лицо сделает невозможным осуществление обязательственного права, то, говорит Windscheid, это «не является, как таковое, правонарушением» («nicht als solches Unrecht»), а обязывает к возмещению убытка, лишь если действие, коим это причинено, «уже само по себе неправомерно»; «таким образом, право требования» (осуществление коего сделано невозможным 3 лицом — В.Р.) «рассматривается здесь не как волевое господство, а как имущественная ценность» («nicht in seiner Elgenschaft als Willensherrschaft, sondern in seiner Elgenschaft als Vermögenswert»).
По этому поводу уже Staub выражает недоумение: что это за действие, неправомерное «само по себе» («an und fur sich»)? Действие становится неправомерным в силу того, что оно нарушает право[lvi]. Вполне присоединяясь к этому замечанию Staub'a, мы, со своей стороны, полагаем, что приведенные выше рассужденияWindscheid'a ведут много далее своей цели, к доказательству чрезмерно большего, чем то, что они призваны доказать, и уже поэтому ничего не доказывают (qui nimium probat, nihil probat).
В самом деле, разве все эти рассуждения не применимы, с тем же основанием, и к случаям, когда сам должник сделает невозможным осуществление своей обязанности, а также и к тем случаям, когда 3-ье лицо сделает невозможным осуществление вещного права? Ведь и здесь, употребляя фразеологию Windscheid'a,можно сказать, что не всякое действие, создавшее такое положение, а только неправомерное «an und fur sich» будет правонарушением, как таковым («Unrecht, als solches»), пригвождающим совершившего его к ответственности. Равным образом, думается, обязательственное право и по отношению к должнику, а также и вещное право можно рассматривать, как «имущественную ценность» («Vermögenswert»).
Поэтому, если считать, что приведенными Windscheid'ом соображениями доказывается неспособность обязательственного права быть нарушенным 3-м лицом, то следовало бы признать, что ими доказывается еще заодно: 1) неспособность обязательственного права быть нарушенным со стороны должника; 2) неспособность вещного права быть нарушенным 3-м лицом.
Возражения Windscheid'а не учитывают, наконец, должным образом того обстоятельства, что, кроме деликтных воздействии третьих лиц на чужие обязательственные права, возможны и воздействия не-деликтного характера, от коих также существует защита.
Достаточно ограничиться, в этой области, сделанными уже в литературе указаниями на римские actiones praejudiciales, а, в современном праве, и на т. наз.Prätendentenstreit (см. Герм. Уст. Гражд. Судопр., 1924 г., § 75) и право оспаривания («Anfeshtungsrecht») кредитором сделок, заключенных его должником с 3-ми лицами, как направляющееся отчасти против таких 3-х лиц, в поведении коих нельзя установить чего либо «an und für sich» неправомерного.
Нe подлежит сомнению, что и на почве советского права вполне допустима исковая защита обязательственных прав и от не-деликтных воздействий третьих лиц, напр. в споре между двумя претендентами на одно и то же обязательственное право (ст. 2 ГК), в случаях оспаривания кредитором сделок должника с 3-ми лицами (ст. 336 п.п. ,,б" и „в" ГПК) и т. д.
§ 4. Итак, отраженное внешнее действие относительных прав, — установленное выше в качестве априорного положения, вытекающего из социального характера права, — подтверждается и апостериорно, на относящемся сюда положительном правовом материале. Правда, приведенный выше материал относится лишь к правам обязательственным. Но доказывать «внешнее» действие т. наз. ограниченных вещных прав (jura in re aliena), конечно, не требуется: здесь, напротив, приходится, вопреки традиционному учению, отстаивать наличие, кроме «внешнего», также и «внутреннего» действия этих прав, наиболее для них существенного и проявляющегося во взаимоотношениях между двумя (или несколькими) отдельными субъектами.
Таким образом, в вопросе о внешнем действии разница между отдельными видами относительных прав — количественная, а не качественная.
Этому как нельзя более соответствует и то обстоятельство, что целый ряд правовых институтов (напр. суперфиций, эмфитевзис, французские rentes foncières,наем имущества, залоговые права), сохраняя в неизменности субъектную структуру соответствующих правоотношений, все же в зависимости от исторической эпохи или от различия одновременных положительных законодательств — либо целиком передвигается из «обязательственной» группы в группу т. наз. «ограниченных вещных прав» и обратно, либо проникается, в той или иной мере, характером «инородной» группы.