ДУ по схеме общефондового банковского управления
Экономико – правовые основы управления имуществом и активами:
· ДУ – обязательственное правоотношение, в силу которого собственник имущества уполномочивать другое лицо управлять его имуществом, в том числе осуществлять функции пользования, владения и распоряжения имуществом в пределах компетенции устанавливаемых специальным договором.
· ДУ имущества основано на договоре ДУ (Основные положения закреплены в гл. 53 ГК РФ). Согласно договору ДУ одна сторона(учредите управления) передает другой стороне(доверительному управляющему) на определённый срок имущество в ДУ. Другая сторона ДУ обязана осуществлять управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица. Данное лицо в практике ДУ получило название выгодоприобретатель или бенефициар. =>> у доверительного управляющего обязательства по отношения к собственнику, но при этом доверительный управляющий не собственник имущества, которое приобретает особый правовой режим. Происходит обособление как от имущества учредителя управления так и от имущества доверительного управляющего, к которому не может обращено взыскание о догам обоих участников договора, кроме банкротства доверительной компании.
Стороны договора и объекты ДУ:
1) Учредитель – собственник имущества
2) Доверительный управляющий – коммерческая организация или ИП без статуса юр. лица, физические лица без ИП, некоммерческие организации (по ФЗ )
Государственные органы или органы местного самоуправления не могут быть доверительными управляющими!
ОБЪЕКТЫ ДУ:
· предприятия и иные имущественные комплексы, отдельные объекты недвижимости, цб, права удостоверенные документом цб
· Деньги - нельзя передавать непосредственно в ДУ, если иное не предусмотрено ФЗ (а оно предусмотрено см. дальше)
· Собственность учредителя управления
Имущество, переданное в ДУ обособляется обязательно! Оно отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, по нему ведётся самостоятельный учёт, для расчётов, связанных с ДУ открывается отдельный банковский счёт.
Основные условия договора ДУ:
Смысл – сособственник не имеющий достаточного профессионализма, а иногда времени и возможности для эффективного управления имуществом перед большую часть функций управляющему (другому лицу), а управляющий по закону вправе совершать в интересах выгодоприобретателя любые юридические и фактические действия в отношении переданного в управление имущества.
Под юридическими действиями понимают действия управляющего, направленные на действенное управление, совершение любых сделок с имуществом. Под фактическим управлением понимают действия, направленные на переговоры с контрагентом, маркетинговые исследование, организацию рекламной кампании и прочие сопутствующие штуки.
Управление осуществляется в формах (владения, пользование и распоряжения), но
Распоряжение ! Если указано в договоре
Сделки осуществляются управляющим от своего имени за счет стоим обособленного имущества, но фиксируется, что это д.у., а не собственник. В документах отражается приобретение и отчуждение имущества.
Договор заключается, как правило, на срок до 5 лет.
Если по окончанию стороны не имеют намерений расторгнуть договор, то он продляется. После прекращения действия договора имущество возвращается в натуре, если не предусмотрено иное.
Обязательна письменная форма для договора и ДУ осуществляют лично доверительные управляющие, но могут передать свои функции другому лицу, если это закреплено в договоре, при этом управляющий должен получил согласие от учредителя в письменной форме и если форс-мажор непреодолимый силы.
Управляющий предоставляет отчёт о сроках и порядке из договора.
Ответственность сторон и распределение рисков:
В процессе управления имуществом управляющие действуют наилучшим способом, но не обязаны гарантировать результат, например, доход в твёрдой сумме или процентах, но запрета в ГК на такое гарантирование нет.
Данная схема взаимоотношений задаёт распределение рисков ду, ду сам решает как он будет действовать, собственник не вмешивается в его деятельность, если управляющий действовал не эффективно, но в отрицательный результате нет его вины, то он не несёт ответственности, но собственник несёт потери, мол результат – последствия объективных причин (ухудшение конъюнктуры и все дела).
Если управляющий не позаботился об интересах учредителя, то он должен возместить убытки, однако управляющий может этого избежать, если скажет, что по это произошло по вине клиента или форс-мажорных обстоятельств.
Если управляющий совершал следки с превышением полномочий или выше ограничений, то ответственность возникает, и он возмещает убытки, например, через арбитражный суд.
Что касается учредителя управления, то для него возникает риск стоимости: уменьшение стоимости имущества за год, может привести к падению среднегодовой доходности цб.
Кроме того, долги, возникающие в результате ду, погашаются, за счёт имущества переданного в ду, в случае недостаточности, может погашаться за счёт имущества управляющего, если и его не хватает, то взыскивается и иное имущество учредителя, не переданное в ду.
Особенности ду деньгами и цб:
ГК РФ запрещает ДУ деньгами, если иное не предусмотрено ФЗ. Подход к решению данной проблемы в этом случае связан с 2 аспектами, которые прямо не выражены, но имеют теоретическое обоснование:
1) согласно закону банк может принимать деньги у управляющего на конкретный срок и реинвестировать их в активы, приносящие доходы, а по истечению указанного срока вернуть их клиенту с фиксированным процентом. На это имеют право только юридические лица, имеющие соответствующий вид банковской лицензии. В данном случае банковский вклад или счет
на входе и выходе-денежная форма … таким образом, кредитные организации, при наличии лицензии могут осуществи функции ДУ.
2) Если следовать логике ГК РФ, то передавать в управление можно лишь индивидуально приобретённое и потребляемое имущество, если после окончания срока ДУ оно вернется к собственнику в первоначальном виде. Деньги тогда превращаются в иные формы капитала: цб, имущественные права, поэтому ДУ устраняет казус КГ, если рассматривать с экономической точки зрения. То есть деньги – не конкретная материальная форма имущества, а возможность приращения стоимости этого имущества, при передаче в управление имущество в форме денег может менять свою материальную и вещественную форму. Цель достигнута, если при таких трансформациях капитал приносит какие-либо доходы.
В настоящее время в ФЗ регулируются деньги в ду:
1) ФЗ о рынке цб (ст 5)
2) ФЗ о банках и бд( ст5)
ФЗ о РЦБ рассматривает возможность ду деньгами только в контексте цб, в ст. 5 они могут быть предоставлены, только если будут инвестироваться в цб. Деньги могут появляется на счёте ду в процессе управления.
3)В ст 13 ФЗ о инвестиционных фондах регламентируется возможность использования денег для вложения в недвижимость: землю, им. комплексы и права на них, права требования из кредитных договоров и др. При соблюдении условий:
1) Имущество должно быть включено в состав имущества инвестиционного фонда
2) Утверждается ФСФР
В ДУ цб, в ходе которого имущество не меняет материальной формы, данная конструкция малоприменима, поскольку не даёт управляющему возможности получать особый доход.
Поэтому как пре передаче денег в ду, так и при управлении цб, должна быть предусмотрена возможность отчуждения их. В ст. 1025 указано, что полномочия ду определяются договором.
4)ГК РФ устанавливает, что при ду цб и бездокументарными цб может быть предусмотрено объединение цб на одном счёте управляющего, для цб переданных разными лицами
Все управляющие имуществом делятся на виды:
1) Управляющие, которым для управления не требуется лицензия профессионального участника цб (физики, ком. и неком. организации) объекты любое имущество, кроме денег, цб, иностранной валюты, драг. камней и металлов. Это в ст. 23 ГК РФ, клиенты – любые собственники имущества
2) Управляющие, для которых требуется лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, только юридические лица и ком. организации, АО или ОО, их деятельность регулируется ФЗ о ЦБ, о Инв. Фондов и акты ФСФР. Объекты: цб, денежные средства, инвестированные в разрешённые активы, приносящие доход., иностранную валюту, деривативы. Только драг. металлами и камнями, согласно банковскому законодательству могут только кредитные организации управлять.
ДУ по драг. металлам:
1) Доверительными управляющие такими активами, могут быть только кредитные орг. с капиталом не менее 100 000 у. е.
2) Данные активы в обязательном порядке, должны в ходить в имущество ОФБУ
3) Кроме лицензии ЦБ РФ, они должны иметь лицензию проф. участника РЦБ
Клиенты: отдельные юр. и физ. лица – индивид. и частные инвесторы, инвестиционные фонды, страх. организации, пенсионные фонды, инвестиционные банки
- индивидуальные инвесторы, передают имущество на праве собственности
- инвестиционные фонды - передают не принадлежащие им активы за счёт взносов отдельных граждан или юрид. лиц на основе договоров, посредством таких взносов также формируются пенсионные фонды и страховые резервы
ВИДЫ ДУ:
1)индивидуальное управление
2)коллективное ДУ активами, составляющее имущество инв. фондов, страховые резервы и пенс. ф.
Для первого вида упр. компания должна располагать собственным капиталом в сумме 50 млн рублей
Для второго вида собственный капитал должен быть не менее 80 млн. рублей, при этом расчёт собств. Капитала должен соответствовать требованиям ФСФР. Компании могут совмещать индивидуальное и коллективное управление.
ИНДИВИДУАЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ
ИДУ
Проф деятельность на РЦБ связанная с осуществлениями ДУ регулируется ФЗ, ГК ФР, нормативными документами ЦБ ФР и ФСФР.
Согласно ст. 5 ФЗ о РЦБ деятельность по управлению цб признаётся по осуществлению в течение определённого срока ду след. видами имущества: цб, ден. средствами, предназнач. Для инвестирования в цб, ден. средствами и цб, получаемыми в процессе упр. цб.
ФСФР в приказе 0737 регламентирует порядок ДУ расширил перечень объектов ДУ, включив в него иностр. валюту, цб иностранных эмитентов (гос. и корп.) и деривативы.
Цб российских эмитентов – эмиссионные цб и инвестиционные паи и неимессионные только в документарной форме
Деривативы, обращающиеся на биржевых и у внебиржевых организаторах торгов, с базовыми активами: цб, значения индексов и срочные контракты
Иностранная валюта, если является объектом сделок на валютных биржах.
Иностранные цб при условии, что они допущены к обращению на территории РФ, включены в листинг бирж на территории гос-в, с которыми у ФСФР заключено соглашение
Включены в листинг фондовых бирж, дУ которых являются номинальным держателем депозитария др
Счета и вклады кредитных орг. на срок, не превышающих срок ДУ
ЛИЦЕНЗИОННЫЕ ТРЕБОВАНИЯ
· Только юр. лица при наличии лицензии проф. Участника
· Минимальный размер соб. капитала
· Если в его штате есть аттестованные специалисты аттестатов серии 1.0 и 5.0
Взаимодействие упр. с клиентами осуществляется на основе договора с даты подписании, мин. Срок – 1 год.
Все изменения и доп. К договору оформляются док. И подписываются сторонами
УСЛОВИЯ ДУ ЦБ:
1) Предмет правоотношения
2) Передача и возврат активов из ДУ
3) Порядок обособления учёта прав на имущ. на портфель клиента
4) Порядок прекращение договора
5) Инвестиционные условия
6) Методика оценци стоимости объектов, входящих в портфель клиента
7) Порядок и сроки уведомления клиента о следках на более худших условиях
8) Порядок и сроки
9) Ознакомление клиента с возможными рисками
10) Придания клиенту статуса квалифицированного инвестора
11) Порядок вознаграждения и возмещения расходов управляющего
Это образует регламент ду – приложение к основному договору. Есть две формы договора – для юриков и для физиков.
ПРЕДМЕТ ПРАВООТНОШЕНИЯ
Активы на срок действия договора с целью для получения инвестиционного дохода в соответствии с инвестиционной декларацией. Сделки от имени управляющего осуществляются, но с пометкой, что это доверительный управляющий.
Самостоятельно и от своего имени осуществляет права
· Право на получение дивидендов и купонов
· Право на истребование платежа
· Право на продажу
· Передачу в залог
· Совершение сделок с цб
· Дополнительные полномочия – посещение собрание акционеров с отчётом
Учредитель гарантирует, что цб не обременены всякой бякой.
Передача активов в ДУ не влечёт установления права собственности управляющему, который согласует перечень объектов, передаваемых в ДУ. Учредитель управления имеет право по согласованию с упр. имеет право до истечения срока договора передать в доверительное управление новые объекты, не превышающие определённой стоимости. Отдельно согласуются цб в док. И бездокум. Форме и деньги.
Моментом передачи бездокументарных цб в ДУ является списывание со счёта одного и зачисление на счёт другого - момент перечисления на лицевой счёт управляющего.
Моментом передали документарных цб и сертификатов – осуществление передаточной надписи индоссамента.
Моментом передачи денег является перечисление на счёт, специально открытый в кр. организации
При наличке – момент внесения в кассу.
ВОЗВРАТ АКТИВОВ
Осуществляется управляющим на ос
При этом вывод дс только на реквизиты учредителя управления
В любой момент действия договора за 30 дней может потребовать возврат имущества, который происходит за вычетом расходов и вознаграждения, после чего имеет право на завершение ДУ
Поручение на отзыв дс. только в дс и только в бумажном виде с подписью учредителя, происходит реализация цб по рынку и перечисление дс. Сроки при досрочном ограничены сроком не более 10-14 дней как правило, за который происходит реализация ЦБ
ОБОСОБЛЕНИЕ
В процессе ДУ объекты должны быть обособлены и храниться на отдельных счетах и отдельно дс и цб
Для хранения дс в ду управляющий обязан использовать отдельный банковский счёт, но там могут учитываться средства нескольких клиентов, при этом объединения дс разрешается при:
· Если предусмотрено договором
· Разработана и внедрена система обособленная система внутреннего учёта дс по отдельным клиентам
Для учёта прав на цб в системе управления открываются отдельные счёта, могут на депо счёте быть цб разных клиентов, тоже при аналогичных условиях как с дс., при этом права, удостоверенные цб осуществляются по усмотрению управляющего.
ТОРГОВЫЕ ОПЕРАЦИИ
Только операторы могут: брокеры, дилеры, управляющие (список проф. участников есть в ФЗ о РЦБ)
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
При объединении активов разных клиентов для совершения сделок, полученные в результате сделок новые активы, должны быть распределены между учредителями по особой методике цб и дс. Для ведения учёта управляющий осуществляет каждому клиенту отдельный счёт по внутреннему учёту убавляющего, причём только один. Групповая заявка – одновременный ввод нескольких групп однотипных заявок по одному и тому же инструменту.
В целях автоматизации этой процедуры применяются программные комплексы, например ТРАСТ менеджер QUIK, там указывается общий объём заявок, который разделяется автоматически на разные заявки для клиентов, пропорционально величине их дс, либо пропорционально величине остатков. Но есть ограничения, которые учитываются во время сделок и распределения.