Преимущества и недостатки осуществления трудовой деятельности без образования юридического лица

Индивидуальная предпринимательская деятельность может осуществляться двумя способами: с привлечением и без привлечения наемного труда. Трудовой кодекс РФ, вступивший в силу с 1 февраля 2002 г., признал индивидуального предпринимателя в качестве стороны трудовых отношений работодателем, установив для него особые, более строгие правила. В то же время к деятельности частных предпринимателей как работодателей применимы и общие правила, установленные Трудовым кодексом РФ.[20]

Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя имеют важное значение и при регулировании трудовых отношений. Такой гражданин отвечает по своим обязательствам (в том числе перед работниками) всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Выступая как работодатель по отношению к своим наемным работникам, индивидуальный предприниматель является самозанятым субъектом. Занятие предпринимательской деятельностью засчитывается в его общий трудовой стаж, что дает право на получение пенсии.

Следует отметить, что Трудовой кодекс не решает вопроса о возрасте физического лица, по достижении которого он вправе выступать в качестве работодателя. Кроме того, не проводятся различия между физическими лицами, использующими наемный труд для удовлетворения своих личных потребностей, и индивидуальными предпринимателями, заключающими трудовые договоры с целью извлечения прибыли, например, привлечение иных индивидуальных предпринимателей для выполнения определенного ряда работ и услуг. Данное положение комментируется рядом исследователей. Например, Кучма М.И. считает, что физическое лицо вправе в качестве работодателя заключать трудовой договор для удовлетворения своих личных потребностей по достижении 18-летнего возраста, а если оно имеет заработок или иные источники дохода, то по достижении 14-летнего возраста. Что же касается трудовых договоров второго вида, то право на их заключение должно быть предоставлено лишь индивидуальным предпринимателям, достигшим 18 лет (независимо от объявления их полностью дееспособными до достижения указанного возраста). Такой вывод вытекает из гл. 42 ТК, предусматривающей повышенную охрану труда работников в возрасте до 18 лет.

В законе отсутствует прямой запрет на заключение предпринимателями, не достигшими восемнадцатилетнего возраста, трудовых договоров с целью извлечения прибыли, эти лица могут вступать в рассматриваемые трудовые правоотношения в качестве работодателей.

В данном случае возникает вопрос о негативных последствиях таких правоотношений.

Одно из основных в возможности привлечение несовершеннолетнего предпринимателя в уголовной ответственности.

Определенной спецификой отличается правовое регулирование правоотношений лиц, заключивших трудовые договоры с крестьянским (фермерским) хозяйством. Согласно ч. 2 ст. 23 ГК глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. В отличие от индивидуального предпринимателя по обязательствам, вытекающим из соглашений, подписанных главой крестьянского (фермерского) хозяйства, отвечает не лично его глава, а само хозяйство.

Индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам как физическое лицо.

Регулированию трудовых правоотношений лиц, работающих у индивидуального предпринимателя, посвящена гл. 48 Трудового кодекса РФ "Особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц". Подобное акцентирование внимания на особенностях рассматриваемой разновидности правоотношений обусловлено многочисленными случаями нарушений индивидуальными предпринимателями действующего трудового законодательства, в особенности статей, регламентирующих заключение трудового договора, перевод на другую работу, увольнение.

Индивидуальный работодатель обладает всеми общими правами и обязанностями, характерными и для работодателей-организаций. Он имеет право:

заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками;

поощрять работников за добросовестный эффективный труд;

требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и других работников;

привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном трудовым законодательством;

принимать локальные нормативные акты;

создавать объединения работодателей в целях представительства и защиты своих интересов и вступать в них.[21]

Работодатель обязан:

соблюдать законы и иные нормативные правовые акты, локальные нормативные акты, условия трудовых договоров;

предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором; обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие требованиям охраны и гигиены труда;

обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;

обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности, выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату;

своевременно выполнять предписания государственных надзорных и контрольных органов, уплачивать штрафы, наложенные за нарушения законов, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением ими трудовых обязанностей;

осуществлять обязательное социальное страхование работников;

возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в установленных законом случаях.

Законом установлен и ряд специальных обязанностей по отношению к работодателям - индивидуальным предпринимателям. В соответствии со ст. 303 Трудового кодекса РФ работодатель - физическое лицо обязан:

оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в соответствующем органе местного самоуправления;

уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Индивидуальный предприниматель, являющийся работодателем, обязан исчислять, удерживать у налогоплательщика и перечислять в бюджет налог на доходы физических лиц в соответствии со ст. 226 Налогового кодекса РФ (предприниматель выступает в этом случае в роли налогового агента). Исчисление налога на доходы производится в отношении всех доходов физического лица, источником которых является налоговый агент. При этом с доходов индивидуальных предпринимателей налог на доходы не исчисляется, т.к. согласно ст. 227 НК РФ они являются самостоятельными плательщиками налога на доходы. Также предприниматель не выступает в роли налогового агента в отношении отдельных видов доходов, указанных в ст. 228 Налогового кодекса РФ.

Индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, производят исчисление и уплату единого социального налога с выплат и вознаграждений, производимых в пользу наемных работников по трудовым договорам, по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), а также по авторским договорам. При этом индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, не исчисляют единый социальный налог с выплат индивидуальным предпринимателям, т.к. последние в соответствии со ст. 244 НК РФ являются самостоятельными плательщиками этого налога.[22]

Индивидуальные предприниматели в установленном порядке уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование как в части своих доходов (в виде фиксированного платежа), так и в части выплат и вознаграждений, начисляемых в пользу физических лиц. При этом фиксированный платеж уплачивается в обязательном порядке вне зависимости от размера полученного индивидуальным предпринимателем дохода (или убытка).

Индивидуальные предприниматели, добровольно уплачивающие страховые взносы в Фонд социального страхования РФ по фиксированной ставке 3% установленной законодательством налоговой ставки для уплаты единого социального налога, приобретают право на получение пособия по обязательному страхованию только при условии уплаты ими страховых взносов в течение шести месяцев. Выплата должна производиться только при наличии подтверждающих страховой случай документов. В данном случае пособие по временной нетрудоспособности выплачивается полностью за счет средств Фонда социального страхования РФ.

Пособия, выплачиваемые за счет средств ФСС России, не ограничиваются только пособиями по нетрудоспособности. Существуют и другие пособия по обязательному социальному страхованию: по беременности и родам; пособия при усыновлении ребенка, единовременные пособия при рождении ребенка; ежемесячные пособия на период отпуска по уходу за ребенком до полутора лет. Такие виды пособий выплачиваются полностью за счет средств Фонда социального страхования (ст. 2 Федерального закона от 31 декабря 2002 г. № 190-ФЗ). При этом не имеет значения, уплачивает ли работодатель - индивидуальный предприниматель в добровольном порядке трехпроцентный страховой взнос или нет.

Индивидуальный предприниматель как субъект, самостоятельно обеспечивающий себя работой, имеет право получать пособие по больничному листу и пособия, связанные с материнством, в том случае, если он добровольно будет уплачивать в Фонд социального страхования взносы в размере 3,5% налоговой базы единого социального налога.

Помимо пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам работники частного предпринимателя имеют право и на иные предусмотренные законом гарантии и компенсации. На практике возник следующий вопрос: если индивидуальный предприниматель прекратил свою деятельность, имеют ли право наемные работники, работавшие у него, на выплату выходного пособия и из каких средств оно должно быть выплачено?

Поскольку на предпринимателя как на работодателя распространяются все требования трудового законодательства, в случае когда регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя аннулирована, наемные работники данного предпринимателя подлежат увольнению по основаниям п. 1 ст. 81 ТК РФ (ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем - физическим лицом). Особенностью такого увольнения является то, что в соответствии со ст. 178 Трудового кодекса РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). Данное положение распространяется и на работодателей - индивидуальных предпринимателей. Поэтому если на момент прекращения (вне зависимости от основания) деятельности гражданина в качестве индивидуального предпринимателя существуют нерасторгнутые трудовые договоры с наемными работниками, у такого предпринимателя возникает обязанность по выплате им соответствующей денежной суммы. Наемный работник, которому не было выплачено выходное пособие при увольнении в связи с прекращением деятельности работодателя, имеет возможность обратиться в суд с иском о взыскании с работодателя причитающихся с него сумм.

На практике часто имеет место заключение договора на оказание услуг по управлению организацией с руководителем, имеющим статус индивидуального предпринимателя. По мнению налоговых органов, заключение данного договора противоречит действующему законодательству, и руководитель организации в таком случае должен работать по трудовому контракту.[23]

Рассмотрим данную ситуацию с различных позиций.

В Трудовом кодексе под руководителем понимается физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК РФ). В большинстве случаев руководитель организации осуществляет свои функции на основании заключенного с ним трудового договора (контракта) с учетом положений гл. 43 ТК РФ.

Однако положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на случаи управления организацией по договору с индивидуальным предпринимателем (управляющим). Такие отношения будут регулироваться не трудовым, а гражданским законодательством. Рассмотрим варианты их оформления, а также налоговые последствия подобных сделок для предприятия.

1. С индивидуальным предпринимателем, выполняющим руководящие функции в организации, заключен договор возмездного оказания услуг.

Согласно п. 1 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" полномочия единоличного исполнительного органа АО (директора, генерального директора) могут быть переданы по договору предпринимателю (управляющему). Подобное решение принимается общим собранием акционеров по предложению совета директоров или наблюдательного совета общества.

Передачу полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему допускает и ст. 42 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (если это предусмотрено уставом ООО).

При этом речь может идти о заключении организацией договора возмездного оказания услуг с лицом, которое будет осуществлять управленческие функции.

Налогообложение доходов управляющего при общепринятой системе налогообложения. Доходы управляющего, полученные им в качестве вознаграждения за выполненные услуги, будут подлежать обложению по общим правилам, определенным в гл. 23 и 24 НК РФ.

Как уже указывалось, приобретение индивидуальным предпринимателем статуса субъекта трудовых правоотношений связано с заключением трудового договора. Данный вопрос является чрезвычайно важным и требует внимательного изучения.

Особенности заключения трудовых договоров индивидуальными предпринимателями.

Индивидуальному предпринимателю следует заключать трудовой договор с каждым работником, принятым на постоянную работу. Это поможет избежать споров с работником по вопросам, урегулированным договором, и с налоговыми органами о правомерности отнесения на затраты тех или иных выплат работникам. Кроме того, именно письменный трудовой договор является документом, подтверждающим время работы у индивидуального предпринимателя. В связи с этим на содержание трудового договора работодателю-предпринимателю стоит обратить особое внимание.

В принципе, этот договор заключается по тем же правилам, что и между работодателями-организациями и работниками. Это означает, что договор должен оформляться в виде документа, подписываемого сторонами. Трудовой договор между работником и работодателем - физическим лицом заключается непосредственно при приеме сотрудника на работу как на неопределенный, так и на определенный срок до пяти лет. При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю полный пакет документов.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.[24]

Если индивидуальный предприниматель заключает трудовой договор с физическим лицом, он обязан соблюдать все требования, предусмотренные ст. 57 Трудового кодекса РФ к содержанию трудового договора.

Существуют и некоторые особенности, установленные законодательством для трудовых договоров с работодателями - физическими лицами (в том числе индивидуальными предпринимателями). Так, в соответствии со ст. 305 Трудового кодекса РФ режим работы, порядок предоставления выходных дней и оплачиваемых отпусков определяются по соглашению работника и работодателя (к примеру, выходным днем у таких работников не обязательно должно быть воскресенье). Во избежание споров желательно эти моменты зафиксировать непосредственно в трудовом договоре. Следует обратить внимание, что ст. 305 ТК РФ специально указывает, что продолжительность рабочей недели для лиц, работающих у предпринимателей, не может быть больше, а продолжительность отпуска меньше, чем это предусматривает Трудовой кодекс.

Есть и иные особенности в содержании трудовых договоров, заключаемых работодателем-предпринимателем. Например, ст. 307 ТК РФ допускает возможность установления в трудовом договоре, заключаемом предпринимателем, дополнительных, не предусмотренных ТК РФ оснований для увольнения работника. Если такие случаи устанавливаются, то трудовой договор должен содержать условия о размерах и случаях выплаты выходного пособия и иных компенсаций.

Самая главная особенность трудовых договоров, заключаемых предпринимателями-работодателями, состоит в обязательной регистрации таких договоров. Полномочия по регистрации трудовых договоров Трудовой кодекс РФ передал местным органам власти (городские, сельские администрации и т.п.). Как правило, непосредственно регистрацию договоров осуществляют специалисты отделов по труду, социальным вопросам либо специалисты отделов по общим вопросам. Если же ответственный за регистрацию не назначен, то индивидуальный предприниматель должен обратиться в администрацию с письменным требованием зарегистрировать договор, а в обоснование требования сослаться на ст. 303 ТК РФ.

Следует отметить, что Трудовой кодекс не говорит о том, каким именно должен быть порядок регистрации и каковы полномочия органов местного самоуправления при регистрации трудовых договоров. Анализ законодательства позволяет сделать вывод о том, что органы самоуправления не вправе устанавливать разрешительный порядок регистрации трудовых договоров, т.е. отказывать в регистрации "неправильных", с их точки зрения, договоров, т.к. Трудовым кодексом не предусмотрена возможность отказа в регистрации трудового договора. Однако, по нашему мнению, местные власти вправе проводить экспертизу договоров, представляемых на регистрацию, и в случае обнаружения нарушений рекомендовать их исправить.

В связи с тем, что полномочия по регистрации трудовых договоров переданы органам местного самоуправления, конкретный порядок регистрации, по логике законодателя, должен быть урегулирован местным нормативно-правовым актом.

Необходимо подчеркнуть, что обязанность передать договор на регистрацию возложена Трудовым кодексом именно на работодателя (ст. 303 ТК РФ).[25]

В настоящее время какие-либо нормативные разъяснения о последствиях несоблюдения обязанности о регистрации трудовых договоров индивидуальными предпринимателями по-прежнему отсутствуют. По нашему мнению, т.к. Трудовой кодекс РФ прямо не указывает на недействительность незарегистрированных трудовых договоров, даже незарегистрированный договор будет подтверждать стаж работника. Поэтому не должно помешать отсутствие регистрации и отнесению оплаты труда работников в расходы предпринимателя. Таким образом, последствием нерегистрации станет наложение административного штрафа на работодателя по ст. 5.27 КоАП РФ "Нарушение законодательства о труде и об охране труда".

Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Однако деятельность индивидуальных предпринимателей характеризуется динамичностью, что может повлечь и неожиданное существенное изменение условий трудового договора с работником. Поэтому в отличие от общего правила, установленного ст. 73 Трудового кодекса РФ, по которому работник должен быть предупрежден об изменении существенных условий трудового договора не позднее чем за два месяца, ст. 306 вводится специальный порядок, в соответствии с которым об изменении существенных условий работодатель - физическое лицо в письменной форме предупреждает работника не менее чем за 14 календарных дней.

Расторжение трудового договора может быть произведено как по инициативе работника, так и работодателя - индивидуального предпринимателя, с соблюдением установленных законодательством положений.

В заключение еще раз отметим, что именно на работодателе лежит обязанность по оформлению трудового договора, уплате страховых взносов, оформлению страхового свидетельства. Трудовой договор, один экземпляр которого будет находиться у работника (два других - у работодателей и в органе местного самоуправления - администрации района), будет наряду со страховым свидетельством доказательством трудового стажа работника.

Индивидуальным предпринимателям следует обратить особое внимание на правила осуществления расчетов с применением контрольно-кассовой техники. Актуальность рассматриваемого вопроса обусловлена введением в действие Федерального закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", а также последними решениями Пленумов Высшего Арбитражного Суда и Конституционного Суда Российской Федерации.

Новый Закон заменил действующий более десяти лет Закон РФ. № 5215-1 "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением". Как следует из текста Федерального закона № 54-ФЗ, теперь контрольно-кассовая техника (ККТ) должна применяться не только при денежных расчетах, но и при расчетах с использованием платежных карт.

Согласно ст. 2 Федерального закона № 54-ФЗ с 27 июня 2003 г. кассовый чек необходимо выдавать не только при расчетах с населением. Если наличными расплачивается юридическое лицо, то сторона, принимающая деньги, должна провести их через контрольно-кассовую машину и выдать чек. Таким образом, независимо от статуса покупателя или заказчика (обычное физическое лицо, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо) при расчетах наличными деньгами (или с использованием платежной карточки) ему положено выдать кассовый чек.[26]

То, что организации и индивидуальные предприниматели обязаны применять ККМ при расчетах друг с другом в наличной форме, не означает, что им следует отказаться от применения счетов-фактур. Положение п. 7 ст. 168 НК РФ, освобождающее от применения счетов-фактур лицо, выдавшее покупателю кассовый чек, адресовано только тем, кто продает товары (выполняет работы, оказывает услуги) непосредственно населению. Расчеты между организациями и предпринимателями п. 7 ст. 168 НК РФ не затрагивает.

Федеральный закон № 54-ФЗ предусматривает, как и ранее действовавший Закон № 5215-1, альтернативные варианты оформления расчетов. Так, согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона № 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели могут осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники в случае оказания услуг населению при условии выдачи ими соответствующих бланков строгой отчетности. Порядок применения таких бланков, а также порядок утверждения их форм, учета, хранения и уничтожения устанавливает Правительство РФ. До момента введения формы новых бланков согласно письму Минфина России от 14 июля 2003 г. № 16-00-12/24 следует использовать существующие формы документов строгой отчетности.

Необходимо обратить внимание на то, что в новом Законе содержится перечень видов деятельности, при осуществлении которых наличные денежные расчеты могут производиться без применения контрольно-кассовой техники. Перечень отдельных категорий предприятий, которые в силу специфики своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин, утвержденный Постановлением Совета министров - Правительства РФ от 30 июля 1993 г. № 745, утратил силу, поскольку фактически он с некоторыми изменениями включен в Федеральный закон № 54-ФЗ в виде перечня видов деятельности, при осуществлении которых организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения ККТ. Также не подлежат применению акты органов власти субъектов Российской Федерации, которыми ограничивалось действие Перечня, утвержденного Постановлением № 745, на соответствующей территории.

Согласно Федеральному закону № 54-ФЗ от применения контрольно-кассовой техники освобождается деятельность по продаже газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50% и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации; ценных бумаг, лотерейных билетов, проездных билетов и талонов для проезда в городском общественном транспорте. Также имеют право не использовать ККТ организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие разносную мелкорозничную торговлю продовольственными и непродовольственными товарами (за исключением технически сложных товаров и продовольственных товаров, требующих определенных условий хранения и продажи); продажу в пассажирских вагонах поезда чайной продукции в ассортименте, утвержденном федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта; торговлю в киосках мороженым, безалкогольными напитками в розлив, а также торговлю из цистерн пивом, квасом, молоком, растительным маслом, живой рыбой, керосином, в развал овощами и бахчевыми культурами и др.

Производить наличные денежные расчеты без применения контрольно-кассовой техники Федеральным законом № 54-ФЗ разрешается при торговле на рынках, ярмарках и в выставочных комплексах, а также на других территориях, отведенных для осуществления торговли, за исключением находящихся в этих местах торговли магазинов, павильонов, киосков, палаток, автомагазинов, автофургонов, помещений контейнерного типа и других аналогичных и обеспечивающих показ и сохранность торговых мест (помещений и автотранспортных средств, в том числе прицепов и полуприцепов), открытых прилавков внутри крытых рыночных помещений при торговле непродовольственными товарами.[27]

Следует обратить внимание на то, что согласно новому Закону предприниматели могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении деятельности по приему от населения стеклопосуды и утильсырья, за исключением металлолома. Несмотря на то что Определение Верховного Суда РФ от 19 декабря 2002 г. № КАС02-624 указывает, что кассовый аппарат сборщику металлолома не нужен, поскольку он не принимает деньги, а выдает их, п. 3 ст. 2 нового Закона вновь содержит требование применения ККТ этой категорией лиц.

Органы государственной власти субъекта Российской Федерации не вправе ограничивать действие этого перечня на территории соответствующего региона. В соответствии со ст. 2 Федерального закона № 54-ФЗ им только предоставлено право закреплять перечни отдаленных или труднодоступных местностей, в которых организации имеют право не применять контрольно-кассовую технику.

С 6 июля 2006 года индивидуальные предприниматели обязаны вести трудовые книжки работников.

Трудовая книжка на сегодняшний день остается основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работников.

По записям в трудовой книжке устанавливается трудовой стаж, с которым законы, иные нормативные правовые акты, коллективный и трудовой договоры связывают возможность реализации тех или иных прав, а также предоставление определенных льгот и преимуществ.

В связи с введением в стране индивидуального (персонифицированного) учета сведений о каждом застрахованном лице для целей государственного пенсионного страхования трудовой стаж, приобретенный после регистрации в качестве застрахованного лица, должен устанавливаться на основании сведений индивидуального (персонифицированного) учета (Закон об индивидуальном учете).[28]

Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей утверждены Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225 "О трудовых книжках". Названным Постановлением утверждены также новые формы трудовой книжки и вкладыша в трудовую книжку. В соответствии с указанным Постановлением трудовые книжки нового образца введены в действие с 1 января 2004 г. Имеющиеся у работников трудовые книжки ранее установленного образца действительны и обмену на новые не подлежат.

В соответствии с ч. 3 ст. 66, изложенной в новой редакции, обязанность вести трудовую книжку на каждого работника, проработавшего в организации свыше 5 дней, если работа у данного работодателя является для работника основной, возлагается на всех работодателей. Исключение составляют только работодатели - физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями. Они не имеют права производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме.

Следует отметить, что согласно прежней редакции трудовые книжки не имели права оформлять и вести все работодатели - физические лица, в т.ч. и работодатели - физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями.

В трудовую книжку вносятся следующие сведения: о работнике, выполняемой им работе, переводе на другую постоянную работу, об увольнении, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

С каждой вносимой в трудовую книжку записью о выполняемой работе, переводе на другую постоянную работу и увольнении работодатель обязан ознакомить ее владельца под расписку в его личной карточке, в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.[29]

Поэтому всем работникам, принимаемым на работу с 6 октября, индивидуальный предприниматель обязан внести записи в имеющуюся трудовую книжку или завести новую.

Однако как быть с работниками, которые приняты на работу до 6 октября и после этой даты продолжают трудиться у индивидуального предпринимателя?

Ответить на этот вопрос попыталось Минздравсоцразвития России в письме от 30.08.2006 № 5140-17. В Письме отмечается, что переходных положений относительно порядка ведения трудовых книжек работников, уже работающих у индивидуальных предпринимателей, нет.

Чиновники посоветовали индивидуальным предпринимателям внести в трудовые книжки работников, принятых на работу до 6 октября 2006 года, соответствующие записи. Но тут же оговорились: если такая запись вдруг внесена не будет, то и запись об увольнении с работы не имеет основания. Получается, что запись о приеме на работу можно и не вносить?

Видно, что несколько сумбурное Письмо только усилит сомнения работодателей - индивидуальных предпринимателей.

На наш взгляд, раз законодатель обязал индивидуальных предпринимателей вести трудовые книжки, то данная обязанность должна выполняться по отношению ко всем работникам, независимо от того, когда они приняты на работу - до или после 6 октября 2006 года. Если трудовые отношения между работником и работодателем - индивидуальным предпринимателем продолжаются и после вышеуказанной даты, то нет никаких препятствий для внесения записей в новую или имеющуюся у работника трудовую книжку. Соответственно, при прекращении трудового договора индивидуальный предприниматель обязан также внести и запись об увольнении работника с работы.

Запись о приеме на работу датируется числом, месяцем и годом приема работника на работу, даже если это произошло несколько лет назад.

Запись об увольнении датируется числом, месяцем и годом прекращения трудового договора.

Сказанное не означает, что индивидуальные предприниматели обязаны вносить какие-либо записи в трудовые книжки работников, которые будут уволены до 6 октября 2006 года, поскольку на момент вступления в силу закона, обязывающего индивидуальных предпринимателей вести трудовые книжки работников, трудовые отношения прекратились, а физическое лицо перестало являться по отношению к индивидуальному предпринимателю работником.

В случае если Правительство РФ и Минздравсоцразвития России не внесут изменения в принятые ими нормативные правовые акты, порядок ведения трудовых книжек индивидуальным предпринимателем не будет отличаться от порядка ведения трудовых книжек организациями. Инструкция по заполнению трудовых книжек утверждена Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 № 69.[30]

Отметим, что индивидуальному предпринимателю, нет необходимости заверять сделанные им в трудовой книжке записи печатью (поскольку печати у него может не быть).

Заключение

В заключение рассмотрения вопроса гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя можно сделать следующие выводы:

1. Предпринимательская деятельность - это одна из форм участия граждан в предпринимательских отношениях. В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Возможность заниматься предпринимательской деятельностью является существенным дополнением гражданской правосубъектности человека по действующему российскому законодательству в сравнении с советским гражданским правом.

2. Индивидуальная предпринимательская деятельность может осуществляться двумя способами: с привлечением и без привлечения наемного труда. Трудовой кодекс РФ, вступивший в силу с 1 февраля 2002 г., признал индивидуального предпринимателя в качестве стороны трудовых отношений работодателем, установив для него особые, более строгие правила. В то же время к деятельности частных предпринимателей как работодателей применимы и общие правила, установленные Трудовым кодексом РФ.

С 1 января 2004 г. регистрацией индивидуальных предпринимателей занимаются налоговые органы. При принятии этого решения учитывались прежде всего интересы самих налогоплательщиков. Так, возложение функций регистрации индивидуальных предпринимателей на МНС России позволило приступить к реализации концепции "одного окна". В Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в новой редакции, как и в других законодательных и нормативно-правовых актах, принятых в последнее время, начала реализовываться одна из основных задач Правительства РФ - сокращение административных барьеров, затрудняющих развитие предпринимательства, и оптимизация расходов федерального бюджета на государственное управление.

3. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Статьей 22.3 Закона № 129-ФЗ истечение срока действия регистрации в качестве индивидуального предпринимателя как одно из оснований для прекращения физическим лицом предпринимательской деятельности без образования юридического лица не предусмотрено.

В случае неисполнения физическим лицом, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя до вступления в силу Закона, предусмотренной названной статьей обязанности по предоставлению в регистрирующий орган необходимых документов и сведений государственная регистрация данного лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с 1 января 2006 г.

4. Индивидуальная предпринимательская деятельность может осуществляться двумя способами: с привлечением и без привлечения наемного труда. Трудовой кодекс РФ, вступивший в силу с 1 февраля 2002 г., признал индивидуального предпринимателя в качестве стороны трудовых отношений работодателем, установив для него особые, более строгие правила. В то же время к деятельности частных предпринимателей как работодателей применимы и общие правила, установленные Трудовым кодексом РФ.

Таким образом, необходимо:

1. Внести в ТК РФ норму о запрете на заключение предпринимателями, не достигшими восемнадцатилетнего возраста, трудовых договоров с целью извлечения прибыли.

2. Внести в ст. 22.3 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" положения о том, что истечение срока действия регистрации в качестве индивидуального предпринимателя является одним из оснований для прекращения физическим лицом предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Список использованной литературы

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993.// Российская газета от 25 декабря 1993.

2. Часть первая Гражданского Кодекса Российской Федерации от 30.11.1994. №51-ФЗ.// Российская газета № 238-239 от 08.12.1994.

3. Часть третья Гражданского Кодекса Российской Федерации от 26.11.2001. №146-ФЗ.// Российская газета № 233 от 28.11.2001.

4. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, № 1, ст. 16.

5. Кодекс Российской Федерации об Административных правонарушениях от 30.12.2001. № 195-ФЗ// Российская газета № 256 от 31.12.2001.

6. Федеральный закон «О несостоятельности (Банкротстве)» от 26 октября 2992 № 195-ФЗ (ред. от 18 июля 2006) // Российская газета № 209-210 от 2 октября 2002.

7. Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ (ред. от 18.10.2007) "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" /"Российская газета", № 164, 31.07.2007,

8. Федеральный закон « о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 № 129-ФЗ (ред. от 2 июля 2005) // Российская газета № №153 от 10 августа 2001.

9. Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» от 8 сентября 2001 «134-ФЗ (ред. 30 декабря 2006)// Российская газета №155 от 11 сентября 2001.

Учебная, научная литература и материалы периодических изданий

10. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 2004.

11. Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. Калинин, 2004.

12. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 2004.

13. Гражданское право. Т. 1. Общая часть /Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд. М., 2005.

14. Гражданское право. Ч. 1/Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. 6-е изд. СПб., 2006.

15. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000.

16. Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 2006.

17. Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица: очерк истории и теории. М., 2007.

18. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.

19. Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сб. памяти С.А. Хохлова/Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 2006.

20. Комментарий к ГК РФ части первой: постатейный // Отв. ред. О.Н. Садиков. 4-е изд. М., 2007.

21. Красавчикова Л.О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 2005.

22. Красавчикова Л.О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 2004.

23. Маковский А.Л. О концепции первой части ГК. - Вестник ВАС РФ. 2005. № 4.

24. Михеева Л. Безвестное отсутствие должника. - Российская юстиция. 2006. № 5.

25. Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)"// Под ред. В.В. Витрянского. М., 2006.

26. Нечаева А.М. О правоспособности и дееспособности физических лиц. - Государство и право. 2008. № 12.

27. Никитин Е.В. Правовой статус гражданина-предпринимателя без образования юридического лица. - Российская юстиция. 2004. № 12.

28. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2004.

29. Руднев А. Предпринимательская деятельность граждан. - Бизнес-адвокат. 2000. № 13.

30. Садиков О.Н. Гражданское право и его отраслевые особенности: "Проблемы совершенствования советского законодательства"/Труды ВНИИСЗ. М., 2004. Вып. 29.

31. Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. Актуальные вопросы гражданского права/Под ред. М.И. Брагинского. М., 2005.

32. Суханов Е.А. Об ответственности государства по гражданско-правовым обязательствам. - Вестник ВАС РФ. 2001. № 3.

33. Толстой Ю.К. Принципы гражданского права. - Правоведение. 2004. № 4.

34. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 1. М., 2004.

35. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2008.

36. Яковлев В.Ф. О Гражданском кодексе РФ. - Вестник ВАС РФ. 2005. № 1.

37. Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право. М., 2007.