Создание и реорганизация юридического лица
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»[19], вступил в силу с 1 июля 2002 года. Необходимость его принятия прямо предусматривалась не только действующим ГК РФ, но и другими федеральными законами об отдельных видах юридических лиц. Данный Закон был призван установить единую процедуру государственной регистрации фактов создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц на всей территории России.
В настоящее время государственная регистрация индивидуальных предпринимателем и юридических лиц возложена на местные администрации либо специально созданные органы.
В соответствии с нормами пункта 3 статьи 23 и статьи 51 ГК РФ Закон о регистрации должен был передать эти функции органам юстиции, возложив на них обязанности по ведению государственных реестров индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.
Однако Закон умалчивает о том, какой конкретно орган и каким образом будет осуществлять государственную регистрацию и вести единый государственный реестр юридических лиц.
В статье 2 Закона говорится, что государственная регистрация осуществляется каким-то неизвестным «федеральным органом исполнительной власти», уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации».
Ведение государственного реестра, содержащего сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующие документы, осуществляется также «регистрирующим органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации» (статья 4)[20].
Более того, согласно статья 10 Закона специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц может устанавливаться другими федеральными законами. К тому же в Законе ничего не говорится о проведении регистрирующим органом какой-либо проверки соответствия представленных учредителями документов требованиям действующего законодательства; об ответственности учредителей за представление недостоверных (неточных или заведомо ложных) сведений.
Закон не урегулировал порядок образования имущественной базы учреждаемого юридического лица. Российский законодатель рассматривает юридическое лицо с позиций теории фикции (олицетворения), то есть как правовое средство, прием юридической техники, искусственный субъект права, существование которого признается только после государственной регистрации. Юридическое лицо считается созданным и прио6ретает правоспособность только с момента государственной регистрации (пункт 2 статьи 51, пункт 3 статьи 49 ГК РФ).
Аналогичным образом юридическое лицо считается прекратившим существование (ликвидированным) после внесения записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц (пункт 8 статьи 63 ГК РФ). Между тем нормы пункт 3 статьи 90 ГК РФ, пункт 2 статьи 16 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[21], пункт 1 статьи 34 ФЗ «Об акционерных обществах»[22], пункт 1 статьи 10 Ф3 от 10 апреля 1996 года «О производственных кооперативах»[23] предписывают учредителям общества оплатить не менее 50 процентов уставного капитала, а члену кооператива – не менее 10 процентов его паевого взноса уже к моменту государственной регистрации, то есть тогда, когда, с позиции того же законодателя, юридическое лицо еще не существует.
Однако в новом Законе о регистрации по-прежнему не сказано, каким образом учредители могут передать деньги или любое другое имущество еще не созданному юридическому лицу.
Возможный вариант решения этой проблемы – конструкция предварительного общества, существующая в германском праве[24].
На стадии между учреждением и регистрацией общества существует будущее, или предварительное, общество, которое представляет собой переходный этап на пути к окончательному возникновению общества как юридического лица.
Законодательное регулирование конструкции предварительного общества отсутствует. Правовая наука и судебная практика рассматривают предварительное общество как объединение особого вида, которое не является юридическим лицом, но при этом обладает некоторыми правомочиями, свойственными лишь субъекту права.
Никакой критики не выдерживают формулировки норм Закона о регистрации, посвященные процедуре реорганизации (статьи 14 – 16). По-прежнему не определен правовой механизм реорганизации юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования), отсутствие которого порождает множество споров на практике.
Между тем данный Закон должен был устранить пробелы, имеющиеся в российском законодательстве о юридических лицах.
По действующему законодательству в случае преобразования юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (пункт 5 статьи 58 ГК РФ, статья 20 ФЗ об АО, статья 56 ФЗ об ООО, статья 17 ФЗ «О некоммерческих организациях»)[25].
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сливающиеся юридические лица прекращаются (пункт 1 статьи 58 ГК РФ, пункт 1 статьи 16 ФЗ об АО, пункт 1 статьи 52 ФЗ об ООО).
В случае присоединения данного юридического лица к другому, к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица с прекращением присоединяющегося юридического лица (пункт 2 статьи 58 ГК РФ, пункт 1 статьи 17 ФЗ об АО, пункт 1 статьи 53 ФЗ об ООО).
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам с прекращением разделяющегося юридического лица (пункт 3 статьи 58 ГК РФ, пункт 1 статьи 18 ФЗ об АО, пункт 1 статьи 54 ФЗ об ООО).
В ходе выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности (пункт 4 статьи 58 ГК РФ, пункт 1 статьи 19 ФЗ об АО, пункт 1 статьи 55 ФЗ об ООО).
В процессе реорганизации юридического лица возникает универсальное правопреемство (статьи 129, 337 ГК РФ).
Как подчеркивают цивилисты, правовое регулирование универсального правоприемства при реорганизации юридических лиц должно увязать переход прав и обязанностей с переходом деятельности преобразованного юридического лица к его правопреемнику; распределить эти обязанности и ответственность за их нарушение между несколькими правопреемниками в соответствии с распределением между ними его деятельности: защитить интересы кредиторов реорганизуемого юридического лица[26].
Положения Закона о регистрации не отвечают этим требования ни с точки зрения их теоретической проработки, ни с позиций юридической практики.
Во-первых, нужно учитывать, что юридическое лицо, как любой субъект права, обладает целым комплексом вещных, обязательственных, исключительных и корпоративных прав и обязанностей как имущественного, так и неимущественного характера. Приобрести конкретное имущество, права и обязанности в порядке правопреемства или иным способом (пункт 1 статьи 129, статья 382 ГК РФ) может только субъект права, то есть уже созданное (зарегистрированное) юридическое лицо, обладающее правоспособностью (пункт 2 статьи 51, пункт 3 статьи 49 ГК РФ)[27].
Думается, что и передавать весь этот комплекс прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику следует до того, как реорганизуемое юридическое лицо прекратит свое существование (будет исключено из государственного реестра).
Во-вторых, согласно пункты 1, 2, 5 статьи 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе слияния, присоединения или преобразования осуществляется в соответствии с передаточным актом[28].
Возникает вопрос о правовой природе передаточного акта. Судебная практика не считает акты приема-передачи гражданско-правовыми сделками, полагая, что они являются документами, оформляющими последствия сделок, их исполнение, фактическую передачу имущества, прав и обязанностей[29].
В-третьих, следует учитывать, что юридическому лицу могут принадлежать следующие объекты гражданского права: ценные бумаги; недвижимое имущество; авторские права; патенты; права на товарные знаки и знаки обслуживания; нематериальные блага (фирменное наименование, деловая репутация), иное имущество и права (статья 129 ГК РФ). Поэтому даже если рассматривать передаточный акт как двустороннюю сделку (в смысле статья 153 ГК РФ), совершаемую, в простой письменной форме, следует учесть, что сделки по передаче некоторых видов имущества либо прав, требуют соблюдения особых правил, установленных законом (статьи 163 – 165 ГК РФ)[30].
Кроме того, при реорганизации в форме разделения разделившееся юридическое лицо исключается из единого государственного реестра юридических лиц.
С учетом изложенного становится очевидной неточность отдельных положений действующего законодательства, устанавливающих момент завершения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.
Между тем, Закон о регистрации должен был закрепить, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из единого государственного реестра разделяющегося юридического, а реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из государственного реестра сливающихся юридических лиц[31].
Восполнить все указанные пробелы был призван именно Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц». Будучи специальным законом, регулирующим отношения, связанные с государственной регистрацией юридических лиц, только он мог изменить правила, содержащиеся в ГК РФ и других федеральных законах об отдельных видах юридических лиц[32].
Подзаконные правовые акты не смогут устранить имеющиеся противоречия, поскольку согласно пункту 3 статьи 5 ГК РФ указы Президента РФ и постановления Правительства РФ не могут противоречить федеральным законам, а в статье 1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» указано, что ГК РФ является составной частью законодательства РФ о государственной регистрации.
С учетом сказанного представляется совершенно необходимым доработать столь поспешно принятый ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» и внести в него соответствующие изменения и дополнения[33].
Одним из наиболее дискуссионных блоков, связанных с внесением изменений в ГК РФ, является раздел законопроекта, посвященный правовому статусу юридических лиц.
Анализ изменений в ГК РФ в рассматриваемой области по многим аспектам следует вектору развития, определенному Концепцией совершенствования гражданского законодательства. Среди предлагаемых новелл особого внимания заслуживают следующие дефиниции. В ГК РФ устанавливается общая посылка (что раньше имело место только в акционерном законе) о том, что допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации. Данное изменение следует признать положительным, ибо позволит, с одной стороны, привести к единому знаменателю механизм правового регулирования реорганизаций различных организационно-правовых форм юридических лиц, а с другой - даст возможность учредителям более гибко избирать ту или иную модель реорганизационных процедур. Реорганизация сможет проходить при сочетании различных ее форм, а также при участии двух и более юридических лиц с любыми организационно-правовыми формами. Однако преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот запрещено.
В статье 60 Проекта изменений в ГК РФ установлено, что «кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором таких требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным с точки зрения ГК РФ, то есть:
- если кредитор согласился принять такое обеспечение;
- если кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого юридического лица»
Цель данной новеллы – упорядочить баланс прав, интересов и обязанностей между реорганизуемым обществом и его кредиторами, избежать опасности возникновения такой ситуации, когда все (или почти все) кредиторы могут одновременно заявить требования к юридическому лицу и фактически поставить последнее в состояние несостоятельности (банкротства).
К сожалению, Проект изменений в ГК РФ не затронул ряд вопросов, связанных с реорганизацией, необходимость решения которых весьма актуальна:
1) не дано определение понятия «реорганизация»;
2) не дан четкий ответ на вопрос, возможно ли при реорганизации (за исключением, естественно, преобразования) образовать юридические лица иных форм, нежели участвующие в процедуре реорганизации;
4) отсутствуют нормы, посвященные заключению соглашения об обеспечении между кредиторами и реорганизуемым юридическим лицом в рамках статья 60 ГК РФ, что должно, на наш взгляд, более полно отразить механизм защиты прав кредиторов при реорганизации;
6) отсутствуют какие-либо процессуальные требования к решению о проведении реорганизации как юридическому корпоративному акту распорядительного характера;
7) в законопроекте ничего не говорится о плане реорганизации как важной составляющей механизма реорганизации (до ее непосредственного проведения), обеспечивающей иным лицам (акционерам (участникам), кредиторам) возможность ознакомиться с предполагаемой реорганизацией для выработки конкретных действий до вынесения решения о ее проведении;
Как видно, проект затронул лишь часть имеющихся проблем, да и предлагаемые им пути их решения носят в основном рамочный характер, делая невозможным разрешить проблему по существу. С другой стороны, логика законопроекта – насыщение ГК РФ – не может быть оценена положительно. По-видимому, разрешение иных вопросов, связанных с реорганизацией, по мнению разработчиков законопроекта, должно найти свое отражение либо в нормах специального законодательства, либо в позициях арбитражных судов.
Очень много проблем возникает в правоприменительной деятельности по вопросу реорганизации юридических лиц. К примеру, заявитель ИФНС № 6 по городу Москве обратился с требованием о признании недействительным государственной регистрации ООО «Вилакт», осуществленной Московской регистрационной палатой, основанием для признания недействительной регистрации юридического лица является нарушение установленного стаатьей 51 ГК РФ порядка образования юридического лица.
Из материалов дела следует, что Т., являющийся согласно учредительным документам единственным учредителем общества, не учреждал указанного общества, учредительные и иные документы, в том числе и заявление о регистрации, не подписывал.
В судебном заседании от 2 февраля 2005 года свидетель пояснил, что примерно 4 года назад его паспорт был утерян и возвращен спустя какое-то время, своего волеизъявления на создание и регистрацию ООО «Вилакт» не выражал.
Согласно пункту 1 статьи 89 ГК РФ учредительными документами ООО являются подписанный учредителями учредительный договор и утвержденный ими устав.
В соответствии со статьей 87 ГК РФ для создания юридического лица необходимо волеизъявление его учредителей, при этом учредительные документы должны быть подписаны лицом, указанным в них в качестве учредителя.
Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем (статья 52 ГК РФ).
В силу статьи 51 ГК РФ нарушение установленного порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица.
Таким образом, судом установлено, что сведения, указанные в учредительных документах общества, являются недостоверными, а регистрация произведена с нарушением закона.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 181 АПК РФ, суд решил признать недействительным акт государственной регистрации ООО «Вилакт», в иске удовлетворил.[34] Подобные дела довольно часто встречается в судебной практике. Нередко встречаются юридические лица, которые были образованы по подложным документам.