Создание юридического лица.
Создание юрлиц Существует два основных способа создания юридического лица:
3) распорядительный (принудительный);
4) добровольный или нормативно-явочный.
Распорядительный – от слова «распоряжение» - то есть юридическое лицо возникает по распоряжению собственника имущества или уполномоченного им органа.
Таким способом создаются государственные или муниципальные предприятия, учреждения.
Собственником в таких организациях является государство, то есть оно распоряжается и закрепляет за таким лицом имущество.
Добровольный способ – по инициативе учредителей. Явочный – так как сами учредители решают; а нормативный – так как где-то в законе зафиксирована возможность создания такого юридического лица.
Это АО, ООО, ПК, общественные организации…
Создание юридического лица обязательно предполагает принятие соответствующих юридических учредительных документов.
Учредительные документы юридического лица.
Известны 3 вида таких документов:
4) Типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным Например, государственные учреждения, органы власти, управления, комитеты, министерства, ведомства… - они действуют на основе положения о них.
5) Устав (более распространен);
6) Учредительный договор.
Относительно последних двух – один может исключать другой, а может быть и оба сразу.
Устав – для государственных или муниципальных предприятий, АО, некоммерческих организаций.
Учредительный договор – только этого документа достаточно для хозяйственных товариществ.
Корпоративный договор - Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны.Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах.
Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308).Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения. Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения
Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации.
Государственная регистрация – это занесение в государственных реестр юридических лиц. Действует принцип презумпции действительности сведений занесенных в ЕГРЮЛ.
Прекращение юридических лиц Известны два способа прекращения юридических лиц:
3. реорганизация (происходит переход прав и обязанностей юридического лица к другому юридическому лицу – то есть осуществляется правопреемство);
4. ликвидация (правопреемства нет, то есть права и обязанности прекращаются, не переходят).
Реорганизация возможна 2 способами:
1) добровольная реорганизация – то есть по решению самих учредителей;
2) принудительная реорганизация – в случае, если такое юридическое лицо было создано в распорядительном порядке, а также в добровольном порядке в случае нарушений (например, при монополизации).
Виды реорганизации:
1) разделение или выделение, когда из одного юридического лица образуются 2 и более, то есть одно юридическое лицо прекращается, а возникают два и более. Такая реорганизация оформляется разделительным балансом;
2) из нескольких юридических лиц получается одно юридическое лицо – слияние, присоединения, а также преобразование (когда из одного юр.лица Þ другое). Например, АОЗТ Þ ОАО (если акционеров более 50).
Ликвидацияи ее виды.
1) добровольная – по решению участников/учредителей юридического лица;
2) принудительная;
3) в случае достижения цели деятельности, истечения сроков…;
4) по решению суда – основания такой ликвидации предусмотрены в законе:
а) осуществление деятельности без лицензии;
б) при осуществлении незаконной деятельности;
в) при систематическом нарушении закона (для организации со специальной правоспособностью – осуществление внеуставной деятельности);
г) особое основание ликвидации – несостоятельность (банкротство).
Банкротство – регулируется специальным законодательством: ФЗ от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"
несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее - банкротство);
должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся не способными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом;
денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию;
обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации;
кредиторы - лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору;
арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий или конкурсный управляющий) - гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций;
временный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения наблюдения в соответствии с настоящим Федеральным законом;
административный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления в соответствии с настоящим Федеральным законом;
внешний управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий;
конкурсный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных настоящим Федеральным законом полномочий;
саморегулируемая организация арбитражных управляющих (далее также - саморегулируемая организация) - некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами Российской Федерации, включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих;
Банкротство как способ ликвидации предусмотрен не для всех субъектов гражданского права, а только в отношении:
- коммерческих организаций (кроме казенных предприятий);
- некоммерческих – только для потребительских кооперативов и фондов;
- граждане (в том числе ИП).
Банкротство может быть добровольным и принудительным.
Добровольное банкротство может быть по инициативе самого должника, когда он вместе с кредиторами объявляет о банкротстве.
Принудительное банкротство – только через суд. Иски подают:
- кредиторы;
- должники;
- прокурор;
- иные заинтересованные органы.
Признаки банкротства
1. Гражданин считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
2. Юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
2. Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:
размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.
Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.