Б1 Глава 2. Наука гражданского права (иивилистика) и е е изучение 13 страница

Сообразно предложенной структуре Общей части гражданского права в ее рамках абсолютно необходимо выделить главы о: 1) понятии гражданского права: 2) науке гражданского права (цивилистике) и методах ее изучения; 3) источниках гражданского права; 4) гражданско-правовых нормах, их толковании и применении; 5) применении гражданско- правовых норм в отношениях с иностранным элементом — международном частном праве (МЧП); 6) понятии и видах гражданско-правовых форм общественных отношений136; 7) понятии, содержании и видах * •*

 

 

Соответствуют ст. 1-129 ГК РСФСР 1922 г. и ст. 1-236 ГК РСФСР 1964 г.

 

Соответствуют ст. 1 — 151 ГК РСФСР 1922 г. и ст. 1—91 ГК РСФСР 1964 г.

•*

С первого издания учебника кафедры гражданского права юридического факультета МГУ под ред. Е. А. Суханова (1993).

 

Первым двухтомником гражданского права в сто традиционном современном понимании было 11-е (посмертное) издание учебника Г.Ф. Шсршснсвича (М., 1914 1915). Первый том издания включал Общую часть, вещные и исключительные права; том второй обязательства, семью и наследство. Честь такого разделения учебника на тома принадлежит В. А. Краснокутскому. Тогда же (Киев, 1914 — 1915) вышел и другой двухтомник гражданского права с почти идентичной структурой, принадлежащий перу В. И. Синайского. Во втором своем издании (Киев, 1917—1918) первый выпуск был дополнен правами исключительными, т.е. структура стала полностью идентичной двухтомнику Г.Ф. Шерше- невича.

 

Однако авторы советских двухтомников распределяли материал несколько иначе. Первый том обыкновенно включал Общую часть в широком смысле, т.е. общие положения, гражданское законодательство, правоотношения, субъекты, объекты, юридические факты, учение о сделке, представительство, сроки, исковую давность (собственно Общую часть), а также право собственности и теорию обязательств. На долю части Особенной (второго тома) оставались отдельные виды обязательств, авторское и изобретательское право, право на открытие, а также семейное и наследственное право.

 

Единственное современное исключение из этого правила составляет третье издание учебника гражданского права иод ред. Е.А. Суханова: первый том этого издания (2004) исчерпывается именно Общей частью в собственном (узком) смысле этого слова.

Гражданско-правовые формы — это то самое, что в терминологии теории юридических фактов обозначается словосочетаниями «юридические последствия», «правовой результат», «юридический эффект» или «юридическое значение»; но большому счету — О 136

117 Глава 2. Наука гражданского права (цивилистика) и ее изучение

 

гражданских правоотношений; 8) движении (динамике) гражданских правоотношений137 *; 9) гражданской правосубъектности в целом; 10) физических лицах; 11) юридических лицах; 12) публично-правовых образованиях; 13) теории объектов гражданских прав; 14) материальных объектах гражданских прав; 15) нематериальных объектах; 16) понятии и видах оснований и условий движения гражданско-правовых форм118; 17) действиях частных лиц по реализации гражданской правоспособности (правомерных действиях)139; 18) сделках; 19) договорах; 20) корпоративных актах; 21) актах, от публичной власти исходящих110; 22) неправомерных действиях и 23) юридических событияхж. Данные главы должны быть разнесены по шести выделенным выше разделам следующим образом: I. Общие положения (гл. I и 2); 2. Гражданское право в объективном смысле (гл. 3—5); 3. Гражданско-правовые формы общественных отношений (гл. 6—8); 4. Лица — субъекты гражданского права (гл. 9—12); 5. Блага — объекты гражданского права (гл. 13—15); 6. Факты — основания и условия движения гражданско-правовых форм (гл. 16—23). Хорошо видно, что изучению собственно гражданского права как отрасли права в нашей системе отводится лишь один (второй по общему счету) раздел; основное же внимание (четыре раздела) уделяется разбору элементов гражданского правопорядка и их юридических форм.

Большой объем материала Общей части настоящего издания привел к необходимости его разделения тхдватома. В первом из них (настоящем) объединены три первых раздела: 1) общие положения, 2) гражданско-

 

О это и есть самое понятие о юридическом как таковом (о юридической реальности). Гражданское правоотношение — лишь одна из таких форм и далеко не единственная; к числу других относятся гражданская правоспособность, корпоративные правовые формы (формы отношений по поводу принадлежности одного права нескольким лицам), секундарные права, ограничения и обременения прав, охраняемые законом интересы, а также связи между различными правами в части своего возникновения и существования.

 

 

 

 

В том числе о возникновении и прекращении гражданских правоотношений, т.е. первоначальных (оригинарных) юридических эффектах, а также об изменении правоотношений и правопреемстве (универсальном и сингулярном), т.е. о производных (деривативных) гражда 11 с ко - п ра вовых резул ьтатах.

В терминологии теории юридических фактов следует говорить о причинах наступления гражданско - правовых последствии.

 

'Го есть о действиях, направленных на изменение своего гражданско-правового статуса, — приобретение субъективных гражданских прав и принятие на себя (возложение на другого) юридических обязанностей, о действиях, влекущих изменение и прекращение этих прав (обязанностей), в том числе посредством их осуществления (исполнения), установление (изменение и отмену) их ограничений и обременений, а также распоряжение ими, включая акты предоставления и приобретения прав, юридические поступки, а также действия по охране и защите гражданских прав. Особую категорию юридических (правомерных) действий частных лиц составляют действия по реализации чужой гражданской правосубъектности, т.е. случаи законного и договорного представительства,

 

а также осуществления чужих прав органами и работниками юридических лиц, единоличными (в том числе арбитражными) управляющими и управляющими организациями, доверительными управляющими, унитарными предприятиями и учреждениями.

 

Административных и судебных актах.

В том числе о сроках (которые мы также считаем событиями) и их исчислении, включая исковую и приобретательную давность, сроки действия исключительных прав, годичный срок, предусмотренный п. Зет. 225 ГК, шестимесячные сроки, установленные п. 1 ст. 228, и. 1 ст. 331 и и. 1 ст. 1154 ГК, и другие сроки, рассматриваемые в качестве примеров.

118 § 3. Система ииаилистической науки [п. 41— 49)

 

правовые нормы и 3) гражданско-правовые формы; во втором — три завершающих: 4) лица, 5) блага и б) факты. Думается, что именно Общая часть должна быть основным (а в долгосрочной перспективе — и единственным!) предметом вузовского изучения, ибо только Общая часть гражданского права и представляет собой то, что может быть названо наукой гражданского права в собственном (истинном) смысле этого слова. Все остальное — почти исключительно законоведение, а то и чисто прикладные навыки — предмет технической (средней специальной) подготовки юристов — будущих консультантов и стряпчих.

 

45. Система особенной части гражданского права. Абсолютно-правовые формы. Особенная часть цивилистической науки имеет предметом своего изучения отдельные виды гражданско-правовых форм, в первую очередь виды частных (гражданских) правоотношений. Сперва логично рассмотреть абсолютные гражданские правоотношения и элементы динамической правоспособности абсолютного и универсального значения (абсолютные гражданско-правовые формы)142; каждая правовая форма — эго подотрасль гражданского права как отрасли права и в то же время раздел цивилистической науки и учебного курса. В настоящем Учебнике предполагается рассмотреть следующие абсолютно-правовые формы:

1) вещные правоотношения (раздел 7);

2) исключительные правоотношения (раздел 8);

3) личные правоотношения (раздел 9) и

4) наследственные нрава (раздел 10).

Разделы эти, очевидно, будут объединять главы, выделенные по видам соответствующих прав, т.е.: 24) общее учение о вещных правах; 25) владение; 26) право собственности; 27) право общей собственности; 28) ограниченные вещные права (раздел 7); 29) общие положения об исключительных правовых формах; 30) авторские права; 31) смежные права; 32) патентные права (раздел 8); 33) общее учение о личных гражданско- правовых формах и 34) отдельные виды личных прав (раздел 9); 35) наследственные права (раздел 10).

11срвоначально задуманная систематика Общей части гражданского права в процессе работы над его текстом претерпела некоторые изменения (ср. п. 45 первого издания настоящего Учебника с настоящим пунктом), о причинах которых было рассказано в предисловии к его третьему тому. Нельзя исключать того, что дальнейшая обработка материала цивилистической науки вынудит отступить и от этого — не только модифицированного, но и уже апробированного — плана, ибо совершенству предела, как известно, нет и быть не может (век живи — век учись и т.д.). В любом случае такие отступления мы будем оговаривать в предисловиях к соответствующим томам и, кроме того, постараемся несмотря на эти

 

142 В числе элементов динамической правоспособности абсолютного и универсального значения, которые также относятся к разряду абсолютных правовых форм, в Особенной части рассматриваются только наследственные права. Изложение учения об иных формах данного рода приурочивается нами, согласно установившейся традиции, к теории гражданской правоспособности.

119 Глава 2. Наука гражданского права (иивилистика) и ее изучение

 

отступления не разрушать (или разрушать минимально) установленную нами же систематику материала — его разбивку по разделам, главам и пунктам. Именно: необходимость дополнения последующих изданий новыми структурными подразделениями (разделами, главами и пунктами), если таковая вдруг обнаружится, мы будем удовлетворять, вводя новые подразделения с дробной нумерацией (глава 34', п. 2562 и т.п.). Это, конечно, менее удобно, чем нумерация с помощью нормальных (натуральных) чисел, но зато такая система позволяет четко указать читателю на принципиальные нововведения в составе и изложении материала с одной стороны143, подчеркнув в то же время неизменность его принципиальной схемы (структуры), с другой.

46. Система особенной части гражданского права. Относительно- правовые формы. Руководствуясь описанными принципами, логично сделать вывод о том, что Особенную часть должно венчать учение о гражданско-правовых формах относительной (динамической) направленности. На сегодняшний день нам известны пять правовых форм этого рода, тремя из которых являются гражданские правоотношения, двумя — возможности, существующие вне правоотношений (в рамках иных правовых форм). Наилучшим (позволяющим соответствующему материалу притязать па статус самостоятельного раздела) образом к настоящему времени исследована лишь одна из них — обязательственные права. Четыре оставшихся типа правоотношений вполне могут быть рассмотрены в рамках единого раздела, как гражданско-правовые формы, хотя по сути своей и относительные, но обязательствами не являющиеся. Следовательно, завершающий «кусок» Особенной части будет состоять из двух следующих разделов:

1) раздел 11 — обязательственные правоотношения;

2) раздел 12 — относительные гражданско-правовые формы, не яв- ля ющи еся обязательствам и.

 

В разделе 11 следовало бы разместить следующие главы: 36) общее учение об обязательствах; 37) обязательства но передаче вещей; 38) денежные обязательства; 39) обязательства по производству работ и оказанию услуг; 40) обязательства по транспортировке и хранению; 41) обязательства по совершению юридических действий (ведению чужих дел); в разделе 12 — главы: 42) об охранительных — восстановительных и компенсационных — гражданских правоотношениях; 43) о правах на ожидание того или иного удовлетворения (предоставления); 44) о возможностях по изменению чужого правового положения (относительных секундарных правах) и 45) о правах участия в корпорации — корпоративных правах.

 

143 Логично продолжая эту мысль, следовало бы каждое новое издание любого произведения выполнять различными шрифтами, подобно режиму «Рецензирование» («Исправления») в текстовом редакторе: тогда, по крайней мере, новый (добавленный) текст сразу бросался бы в глаза читателю. К сожалению, не только российские, но и общемировые традиции оформления печатных публикаций лишают нас такой возможности.

120§ 3. Система ииаилистической науки [п. 41— 49)

 

И в этой — касающейся относительных прав — части окончательная систематика материала существенно отличается от первоначально задуманной (ср. н. 46 первого издания настоящего Учебника с настоящим пунктом; о причинах этих отличий — см. предисловие к четвертому тому Учебника). Все, сказанное в предыдущем пункте Учебника об уже реализованных изменениях изначальных задумок, а также о тех изменениях, которые могут состояться в будущем, разумеется, в полной мерс приложимо и ко всем изменениям, касающимся материала об относительных гражданско-правовых формах.

 

47. Специальная (практическая) часть гражданского права. С изучением описанного материала вузовское постижение науки гражданского права в принципе можно было бы считать вполне законченным; собственно говоря, обыкновенно именно так и считается. Пи один из известных нам русскоязычных учебников гражданского права — будь то учебник дореволюционный, советского периода или же современный — не посвящает пи строки (!) вопросам юридической практики. В лучшем случае университетские учебники ориентируют на изучение отдельных элементов собственно научного цивилистического знания — гражданско-правовых категорий (главным образом это случается в рамках изучения общей части дисциплины), но преимущественно — на содержание нормативных актов. Так называемые практические занятия (решение казусов) этого пробела не восполняют, поскольку сведений о реальной (судебной, арбитражной, административной) практике применения гражданско-правовых норм они почти не доставляют и к тому же за недостатком времени обыкновенно ведутся чрезвычайно схематично; разбора же образцов конкретных гражданско-правовых документов (уставов юридических лиц, договоров, претензий, исковых заявлений, судебных актов и т.д.) учащимся не предлагается вовсе. Не приобретают современные студенты и навыков ведения научной работы, практика написания курсовых и дипломных работ, предназначенная прививать такие навыки, в действительности ничего не прививает, в том числе и из-за непрофессионал ыюго и чисто формального (наплевательского) отношения многих научных руководителей к этому виду занятий своих подопечных.

 

Руководствуясь изложенными соображениями, мы

 

полагаем, что

 

университетский курс гражданского права нс может считаться завершенным ио изучении азов одной лишь гражданско-правовой науки или (тем паче) гражданско-правового регулирования. Его завершающей частью непременно должна быть часть практическая (или специальная), представленная отдельным томом. Поскольку опыта подобных изданий на сегодняшний день просто нет144, мы можем здесь предложить лишь наметку (набросок) структуры такого тома. Полагаем, что его материал следует структурировать сообразно тем видам профессиональной дея-

 

144 О других сложностях, связанных с подготовкой этой (практической) части Курса, — см. наше предисловие к его четвертому тому.

121Глава 2. Наука гражданского права (иивилистика) и ее изучение

 

тельности, которой придется заниматься юристу, желающему посвятить себя служению гражданскому праву. Предварительно это могут быть следующие разделы:

1) раздел 13 — введение в нивилистическую практику (понятие, основы

*см. п. 42 и формы (уровни* юридической деятельности);

2) раздел 14 — правовая поддержка процессов создания, деятельности

и прекращения юридических лиц;

3) раздел 15 — правовое обеспечение договорной работы;

4) раздел 16 — рекламационная (претензионная) и исковая работа;

5) раздел 17 — методология гражданско-правового научного исследования.

Предложениям о введении в рамки университетского курса элементов практической цивилистики обыкновенно возражают в том смысле, что университетское юридическое образование — это образование высшее, а значит, нс имеющее ни цели, ни возможности готовить узких специалистов-практиков. Действительно, с мнением о том, что юридический факультет «...должен готовить специалистов-юристов, а не стряпчих и ходатаев по делам»145, спорить невозможно, однако его все-таки нужно немного скорректировать. Нелишне вспомнить, что пресловутый юридический метод, сегодня являющийся основой любого гражданско- правового научного исследования, в свое время был выработан именно практикующими римскими юристами. Безусловно, практика без науки слепа, но наука без практики — и вовсе бесплодна! Вчерашний студент — сегодняшний выпускник — юридического факультета должен быть подготовлен так, чтобы он имел возможность сам выбрать и решить — кем же ему по выходе из университетских стен стать — высококлассным уникальным специалистом (ученым-экспертом) или же стряпчим и ходатаем. А возможность выбирать и решать у него будет только в том случае, если содержание и уровень данных ему в вузе знаний будут такими, что позволят ему за относительно непродолжительный срок (3—6 месяцев) постичь азы любой области юридической деятельности — от чиновника и ходатая до эксперта, руководителя проектов, доктора и профессора. Увы, сегодняшние выпускники-юристы (исключая, конечно, тех, кто совмещает свою студенческую жизнь с приобретением опыта работы но специальности) нередко оказываются в весьма незавидном положении прыщавых косметологов, жирных диетологов и картавящих логопедов — словом, в роли тех «специалистов», которые пытаются учить других тому, чего не умеют сами146.

Пособий, которые могли бы рассматриваться как учебные руководства к данной — практической — части гражданского права, в настоящее время, можно сказать, не имеется147.

 

145 Интервью с нроф. П. А. Сухановым // Право. 1997. № 2. С. 4.6,7.

146 « Нынешний молодой специалист не только не способен оформить перевод предприятия на аренду, составить устав или хозяйственный договор, он порою не может грамотно написать заявление о приеме на работу» (Пугииский Б. И., СафиуллииД. Н. Правовая экономика: Проблемы становления. М., 1991. С. 70).

147 С некоторой долей условности для этих целей могут быть рекомендованы следующие издания: 1) «Договорное право» М. И. Брагинского и В. В. Витрянского (Кн. 1. Общие положения. М., 1997; Кн. 2. Договоры о передаче имущества. М., 2000: Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002; Кн. 4. Договоры о перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и иных услугах в сфере транспорта. М., 2004; Кн. 5. Т. 1. О

122§ 3. Система ииаилистической науки [п. 41— 49)

 

48. Границы применения систематики гражданского права. Представленная система науки гражданского права может быть использована, прежде всего, в процессе догматической разработки главным образом отечественного гражданского права. Что же касается историче

 

ского и политико-правового направлении, то система эта может и должна трансформироваться сообразно тем изменениям, которые становятся

 

предметом наблюдения за историческим процессом эволюции права или, соответственно, которым, согласно научному юридическому прогнозированию, должен будет подвергнуться предмет изучения.

 

Так, например, бессмысленно было бы экстраполировать приведенную систему на римское или западноевропейское феодальное право — системы, не знакомые ни с личными, ни с исключительными, ни с корпоративными правами. В их рамках названные подразделения классификации оказались бы «пустыми» — при всем желании их было бы просто нечем заполнить. С другой стороны, совершенно очевидно и то, что современная систематика гражданского права явно не смогла бы отразить всего содержательного богатства и разнообразия того же римского права: так, в современном учении о лицах нет и не может быть места институтам рабства, отцовской и мужней власти, левирата и конкубината; в современной теории вещей мы не найдем их разделения на res mancipi ct res пес mancipi; в теории сделок, соответственно, не встретим ни манципации, ни стипуляции и т.д. О праве феодальном (с такими его институтами, как сословное неравенство и вассальная зависимость, служба с земли, аллодиальное и бенефициалыюе землевладение, с его земельным держанием, понимаемым как право публичной власти на определенной территории,

 

с его оощинным землевладением и закладничеством, особым купеческим правом, купеческими гильдиями (цехами) и судами) нечего и говорить.

Нельзя исключать и того, что с появлением в будущем новых разновидностей благ, служащих удовлетворению человеческих потребностей и интересов способами, отличающимися от ныне известных, возникнет необходимость в научной разработке и законодательном оформлении системы принципиально новых гражданско-правовых форм, как абсолютных, так и относительных, основные характеристики которых сегодня не представляется возможным наметить даже в самых общих чертах. Из числа недавно вошедших в обиход подобных прав следует указать в первую очередь права на товары сетевого существования — вещества, выступающие носителями способности к выполнению определенной работы (энергии) и права эксплуатации известных радиочастот; к числу новых юридических институтов, о необходимости разработки которых

 

О Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Т. 2. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М., 2000); 2) «Основы договорных отношений в экономическом пространстве СНГ» коллектива авторов под ред. М. Б. Биржакова (М„ 1997); 3) книга «Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист)» К. К. Лебедева (М., 2001); 4) практические пособия «Договорная работа» С. А. Хохлова (Свердловск, 1986) и «Техника договорной работы» И. Г. Вахнина (М., 2009); 5) отдельные учебные руководства по корпоративному праву, в том числе Т. В. Ка- шаниной (М., 1999 и 2003) и коллектива авторов под ред. И. С. Шиткииой (М., 2007), а также 6) учебник «Частное право» Т. В. Кашаниной (М„ 2009).Глава 2. Наука гражданского права (иивилистика) и ее изучение

 

может заити речь вот уже в самом скором времени, несомненно, относятся способности физических лиц к перемене пола, права, вытекающие из внебрачного сожительства, права и обязанности, связанные с деятель

 

ностью по созданию и эксплуатации полезных свойств магнитных и иных физических полей и т.д. Все эти и многие другие институты со временем должны будут найти себе место в систематике гражданского права, таким образом, обновив таковую.

 

*см. п. 42, 43

 

49. Систематика иностранного гражданского права. Идентичное замечание касается и иностранного гражданского права. Гражданское право каждой страны отличается индивидуальными особенностями, которые не могут игнорироваться при выработке системы науки, направленной на его изучение. Вместе с тем существуют страны, гражданское право которых обладает общими родовыми чертами, предопределяющими сходство и систем расположения законодательных норм, и систем научного изучения права. О таких государствах говорят, что они принадлежат к одной правовой семье или правовой системе. Сказанное не отменяет, однако, констатированной выше* способности сведения всех юридических понятий, институтов и конструкций, независимо от того, г? рамках какой из правовых систем выработанных, к системе, состоящей из пяти (шире — семи) универсальных правовых категорий.

 

Россия относится к странам с так называемой пандектной системой гражданского права, обязанной своим наименованием Пандектам (или Дигестам) Юстиниана — одному из основных памятников римского права. Слово «пандекты» означает «все вмещающие», содержащие все знания, т.е. нечто вроде энциклопедии; «дигесты» же означают разделение, или систематизацию многочисленного содержательно разнопланового материала, его систематический обзор (ср. с англ. с^еч!). Система расположения правовых норм, принятая в Дигестах Юстиниана, была в свое время воспринята Германским гражданским уложением — актом кодификации гражданско-правовых норм, в большей или меньшей степени заимствованным целым рядом других стран — отсюда и ее второе название системой германской. Сегодня в число стран — участниц пандектной (германской) системы, помимо самой Германии и России, входят Австрия, Венгрия, Греция, Лихтенштейн, Швейцария, страны бывшей Чехословакии и Югославии, Турция, Таиланд и Япония, а также ряд стран Латинской Америки.

Германской системе гражданского права противостоят романскаяш (институционная148 149 или французская), англо-американская, сканди-

 

148 Именно романская, а не римская. Римское право в настоящее время как право умерло, ибо нигде не имеет непосредственного применения, но его продолжающееся плодотворное влияние на современное право, практику его применения и научное изучение несомненно.

149 По наименованию другого памятника римского права — Институций Юстиниана. «Институции» в данном контексте переводятся как установления (положения, предписания, правила), а возможно, что и наставления, ибо это сочинение было написано как раз для изучения римского права.

124 § 4. Методы университетского изучения гражданского права (п. 50— 56)

 

навская (северная), а также ряд азиатских правовых семей — дальневосточная (китайская), индуистская, исламская (шариатская) и патриархальная (страны Африки). Особняком следует поставить иудейское (древнееврейское) гражданское право. На сегодняшний день оно, как и римское, представляет собой «мертвое» право, нигде как право не применяемое и представляющее для юриста главным образом исторический и методологический интерес.

Глубокая национальность права, понимаемого как совокупность законодательных норм, приводит к вполне логичному выводу о невозможности международного признания дипломов о юридическом образовании. В самом деле, тог, кто изучал законы России, никак не может быть признан автоматически еще и знатоком законов Англии, США или Австралии, и наоборот. Однако право, понимаемое как совокупность юридических институтов и конструкций, — явление уже вполне себе

 

космополитическое, по крайней мере, в рамках стран, принадлежащих к одной и той же правовой системе. Вполне понятно, что уже на этом — институциональном и конструкционном — уровне юристы разных стран прекрасно понимают друг друга. Право же, структурированное как система научных юридических категорий, становится субстанцией и вовсе интернационального, как минимум — планетарного масштаба, лучшими показателями этого являются, во-первых, та атмосфера исключительного комфорта, которая характерна для общения учсных-юристов разных стран (в том числе принадлежащих к различным правовым системам), а во-вторых — широчайшая практика перевода научных сочинений юри

 

стов — представителен стран одной правовой системы на родные языки юристов, представляющих конкурирующие системы: классические сочинения «немцев» и «французов» переводятся на английский, «англичан» и «американцев» — на немецкий и французский (ну и, разумеется, все они переводятся на русский).

 

§ 4. Методы университетского изучения

гражданского права (п. ВО—56)

 

50. Начала университетского изучения нрава. Приступая к университетскому изучению гражданского права, следует твердо усвоить три следующих отправных момента:

1) предметом изучения является (должна являться) наука гражданского права-,

2) юридические конструкции законодателя для ученого необязательны;

3) изучение заключается не в запоминании материи, по в понимании метода.

Высказывание о том, что предметом гражданского права как учебной дисциплины является наука гражданского права, призывает учащегося избегать традиционного правопонимапия, ставящего во главу угла изучение одного только права в объективном смысле, т.е. совокупностиГлава 2. Наука гражданского права (иивилистика) и ее изучение

 

гражданско-правовых (а на деле — едва ли не исключительно законодательных) норм. Основной упор в процессе такого изучения всегда делался на институтах гражданского права в том виде, в котором они закреплены современным учащемуся гражданским законодательством. Весьма символично, что при таком подходе к изучению права указание законодателя становится не только правилом, обязательным для практического исполнения, но и критерием оценки истинности научных теоретических рассуждений. «Открытия» ученых — сторонников «нормативного» подхода к изучению гражданского права — обычно сводятся к выявлению спорных или пробельных законодательных моментов, ценность их «научных» изысканий — в предложениях по устранению таковых, а их «научные» споры прекращаются со времени того или иного законодательного разрешения спорного вопроса. «Таков закон!» — последний довод подобных «юристов». Как в законе сказано — значит, так и правильно. Если «правильно» понимать в смысле «обязательно для исполнения» — то да, мы за ото утверждение обеими руками. По если под «правильно» имеется в виду «истинно», «справедливо» или хотя бы просто «логично» — то, конечно, мы не можем разделить этой позиции. Она могла бы соответствовать действительности, если бы законы ниспосылались на землю свыше, подобно Моисеевым скрижалям, или были бы продуктом божественного откровения, но увы, законы пишутся людьми, а человеку, как известно, свойственно ошибаться! Учащийся должен понимать, что важность подобных (законодательных) вопросов юристу не следует переоценивать, ибо они — вопросы технические, но не научные,50. Вспомним цитированное уже в Предисловии высказывание М. М. Агаркова о необязательности для юридического анализа «теоретических конструк