ЭТАП 1. ПОДГОТОВКА К ПРОВЕДЕНИЮ РЕОРГАНИЗАЦИИ В ФОРМЕ СЛИЯНИЯ
Принятие решений по вопросу об инициировании процедуры реорганизации в форме слияния и вопросам, связанным с подготовкой к реорганизации
Основные применимые нормы:
- ст. 165.1 ГК РФ;
- п. п. 1, 2 ст. 16, п. 3 ст. 49, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 65, п. п. 2, 3 ст. 67, п. п. 1 - 4, 8 ст. 68, п. 2 ст. 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);
- п. п. 153, 158, 159, 163, 165, 166, 168 - 170 гл. II, п. п. 325, 326 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления);
- пп. 2.3 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49 (далее - Методические указания).
В соответствии с действующим законодательством два или несколько АО вправе провести реорганизацию в форме слияния (п. п. 1, 2 ст. 15, п. 1 ст. 16 Закона об АО).
Согласно абз. 2 и 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ допускается реорганизация:
- с сочетанием различных ее форм (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование);
- с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если в Гражданском кодексе РФ или другом законе предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких форм.
В отношении проведения реорганизации могут быть установлены законодательные ограничения (абз. 4 п. 1 ст. 57 ГК РФ).
Орган, к компетенции которого относится вопрос об инициировании процедуры реорганизации АО в форме слияния
Решение по вопросу о реорганизации АО принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета), если иное не установлено уставом общества (п. 2 ст. 16, п. 3 ст. 49 Закона об АО).
Подробнее
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание. В этом случае в уставе должны быть определены лицо или орган общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении повестки дня (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО).
Далее материал будет изложен с учетом того, что процедуру реорганизации инициирует совет директоров (наблюдательный совет).
В рамках подготовки к проведению реорганизации в форме слияния советы директоров (наблюдательные советы) двух или нескольких АО совместно разрабатывают:
- план мероприятий;
- смету расходов,
которые впоследствии утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) каждого общества, участвующего в такой реорганизации.
Решения по вопросу об инициировании реорганизации АО в форме слияния и вопросам, связанным с процедурой подготовки к реорганизации, принимает совет директоров (наблюдательный совет) каждого участника реорганизации, так как решение о реорганизации должно принять каждое общество, участвующее в реорганизации в форме слияния.
Принятие решения о проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета)
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) принимает решение о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) (п. 1 ст. 68 Закона об АО).
При отсутствии председателя совета директоров (наблюдательного совета) его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 3 ст. 67 Закона об АО).
Обратите внимание!
По вопросу о том, вправе ли член (члены) совета директоров (наблюдательного совета) созывать заседание совета, существует две позиции судов.
Подробнее см.: Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества >>>
Содержание решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)
Содержание решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) Законом об АО не регламентировано.
При этом в п. 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества. Таким образом, одним из указанных документов может быть установлено содержание решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).
Представляется, что решение о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) может содержать следующую информацию:
1. Форма проведения заседания (очная или заочная).
Подробнее
Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решения путем заочного голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 153 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).
Наиболее важные вопросы рекомендуется решать на заседаниях, проводимых в очной форме (п. 168 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).
2. Повестка дня.
Подробнее
Вопрос 1. О вынесении вопроса о реорганизации АО в форме слияния с _______ (указать АО, участвующее(ие) в реорганизации в форме слияния) на общее собрание акционеров.
Решение совета директоров о вынесении вопроса о реорганизации на собрание акционеров должно быть принято лишь в том случае, если совет директоров уверен в необходимости реорганизации и ее условия являются приемлемыми (п. 325 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). При этом совет директоров должен оценить, отвечают ли условия реорганизации интересам акционеров, в том числе акционеров, владеющих незначительными пакетами акций (п. 326 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).
Вопрос 2. Об утверждении плана мероприятий по реорганизации АО в форме слияния с ________ (указать АО, участвующее в реорганизации в форме слияния).
Вопрос 3. Об утверждении сметы расходов на проведение реорганизации АО в форме слияния с _____ (указать АО, участвующее в реорганизации в форме слияния).
Вопрос 4. О проведении инвентаризации активов и обязательств АО.
Вопрос 5. О проведении оценки рыночной стоимости одной акции АО для целей выкупа акций.
3. Дата, время и место заседания, а в случае проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени.
4. Порядок и сроки направления членом совета директоров (наблюдательного совета) письменного мнения (при проведении заседания в очной форме и при возможности учета письменного мнения отсутствующих членов совета).
Подробнее
Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок предоставления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.
Полагаем, что такие мнения могут быть доставлены одним из следующих способов:
- по почте.
Если в уставе или внутреннем документе АО не конкретизировано, по какому адресу должно быть доставлено изложенное в письменной форме мнение члена совета директоров (наблюдательного совета), представляется, что оно может быть направлено на имя председателя совета директоров (наблюдательного совета) по адресу, указанному в уставе общества, и (или) адресу фактического места нахождения общества (в случае если эти адреса не совпадают).
Рекомендуем направлять мнение, изложенное в письменной форме, одним из следующих способов:
- заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения;
- путем вручения под подпись председателю наблюдательного совета или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать письменную корреспонденцию;
- иным способом (например, курьерской службой).
Обратите внимание!
В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.
Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).
5. Информация (материалы), представляемая членам совета директоров (наблюдательного совета) АО.
Подробнее
Одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров рекомендуется направлять его членам материалы, относящиеся к вопросам повестки дня (п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления):
- план мероприятий по реорганизации АО в форме слияния с ______;
- смету расходов на проведение реорганизации АО в форме слияния с ____;
- перечень оценщиков, с которыми может быть заключен договор на проведение оценки рыночной стоимости одной акции АО для целей выкупа акций;
- проекты формулировок решений по вопросам повестки дня.
6. Порядок сообщения членам совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания.
Подробнее
Поскольку п. 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества, то полагаем, что порядок и срок сообщения членам совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания совета могут быть определены в одном из указанных документов.
Представляется, что уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания может быть осуществлено, например, по почте. При этом рекомендуем направлять соответствующее уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
Кроме того, уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность вручения указанного уведомления каждому члену наблюдательного совета под подпись.
Полагаем, что можно предусмотреть возможность вручения соответствующего уведомления посредством курьерской службы.
При установлении в уставе или внутреннем документе срока уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания рекомендуется учитывать положение п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления. В соответствии с данным пунктом о созыве заседания совета директоров, форме его проведения и повестке дня необходимо извещать в срок, позволяющий участникам заседания выработать позицию по вопросам повестки дня. Как правило, такой срок должен быть не менее пяти календарных дней.
Сроки направления каждому члену наблюдательного совета бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня должны быть разумными и достаточными для получения бюллетеней и принятия решений по содержащимся в них вопросам (п. 158 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).
Рекомендуем предусмотреть в уставе или внутреннем документе общества один из следующих способов вручения бюллетеней:
- вручение под подпись;
- направление заказным письмом с описью вложения с уведомлением о вручении;
- направление посредством курьерской службы.