Договор простого товарищества
Во всех тех случаях, когда достижение результата невозможно в одиночку либо денег не хватает, то возникает необходимость объединения сил и капиталов. Значение его в том, что это единственный в ГК договор, который регулирует совместную деятельность его участников.
Определение в ст 1041 - по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
1. Договор основан для общей для всех участников целей(законных).
2. Условием договора является соединение вкладов участников
3. Совместная деятельность участников
4. Совместная деятельность осуществляется без образования ЮЛ, при ее осуществлении участник договора не действует от имени товарищества, его нет как ЮЛ.
Только наличие этих признаков позволяет определить договор, главный признак общей цели. Это задача. Например, вместо договора аренды заключали договор товарищества, это притворная сделка. Один учатсник пользовался, общей цели не было. Задача 2 – чтобы доказать притворный харатер, нужно смотреть структуру договорных отношений. Если действия в интересах одной из сторон, и этим действиям соответствует встречное имущественное предоставление, значит притворный характер сделки. Есть позиция по пятой черте: в определении говорится, что деятельность без образования ЮЛ. Брагинский – в качестве цели не может выступать создание ЮЛ. Учредительные договоры не относятся к простым товариществам. Есть возражения, потому что ст 1041 говорит только о том, что само объединение не является ЮЛ, а по цели там ограничений нет, то учредительные договоры это разновидность простого товарищества.
ГК употребляет совместная деятлеьность и протсое товарищества как синонимы – род – совместная деятельность, там два признака – общая цель и ведение совместной деятельности. Нет других признаков – внесения вкладов и создания ЮЛ. Значит есть род и три разновидности – простое товарищество с 4 признаками, договоры на создание ЮЛ и договор без внесения вкладов. Все таки ГК говорит, что все это синонимы. В ГК нет положения о том, что есть род и вид.
Договор ПТ – многостороння сделка, cn 154 ГК. Потому что это сделка где действия для достижения общей цели. Таким образом это свойство договора зависит не от количесва сторон, а от особенности внутренней цели. Если есть общая цель то договор даже при двух участниках многосторонний. Формально противоречит п 3 ст 154,где нужно 3 и более стороны но норму можно толковать расширительно.
У двустороннем каждой из сторон своя цель, а интересы встречные – продайев продать и купить покупатель. В многостороннем одна цель, и все эксплуатируют.
В двустороннем четко фигуры должника и кредитора разграничиваются. В многостороннем каждый из товарищей и кредитор и должник по отношению к каждому.
В 2 – сторона может требовать от другой исполнения обязнности в свою пользу. В много – каждый обязан не конкретному участнику, а всем вместе. Ни один учатсник простого товарищества не может требовать исполнения в свою пользу, только в пользу всех товарищей>.
В 2 – сторона получает что-либо за счет другой стороны, в многостороннем догвооре сторона может что-нибудь поиметь только за счет совместной деятельности.
Нормативная база:
· Глава 55 ГК
· Закон об организации страхового дела – ст 14.1, страховые пулы.
· Все договоры о создании ЮЛ
· Информационное письмо №56 2000 года – обзор практики по долевому строительству.
Виды договоров ПТ:
Критерия – общая цель. Ст 1041
1. Извлечение прибыли как цель, предмет – ведение предпринимательской деятельности, договор о коммерческом товариществе
2. Нет цели извлечения прибыли, предмет – ведение иной, не предпринимательсокй деятельности, договор гражданское некоммерческое товарищества
С точки зрения правового регулирования по ст 1054 – договор о негласном товариществе и догвоор об учреждении деятельности ЮЛ.
Харатктеристика:
Консенсуальный, хотя в теории может быть и реальным.
Вомездность. Считают, что этот термин не применим. Ни один товарищ в интересах другого не действует, поэтому имеется мнение, что здесь нет кредитора и должника по сути, нельзя возмездность как критерий применять. Но стороны взаимно обязываются внести клады, это можно считать встречным предсотавлением. Здесь это и помогает квалифицировать договор как возмездный. Если у одного товарища имеется прибыль на его счете, то он может hgtl]zdbnm требование о части прибыли.
Те же стамые споры о взаимности.
Федуциарность признается большиснтвом. Из самого характера догвоора вытекает.
Стороны:
Ст 1041 – товарищи. Требований особых нет в законе. Только ограничение по коммерческому товариществу – п 2 ст 1041. Могут ли некоммерческие организации участвовать к коммерческом товариществе? 1)п 3 nya письма ВАС №56 – учреждения и некоммерческие организации не могут быть учатсникам коммерческой деятельности, если они для предпринимателськой деятельности созданы. Несмотря на позицию ВАС нижестоящие суды решили ослушаться – ФАС СЗ округа от 2007 года разрешил ТСЖ как некоммерческую организацию.
Личность товарища имеет существенное значение – п 4 письма. Уступка прав требования невозможна без согласия всех участников.
Участниками некоммерческого товарищества могут быть любые лиц, но если есть специмальная правоспособность то нельзя.
Задача нужно ли всем товарищам получать лицензии если они строительством например занимаются(хотя сейчас отменили). У Суханова – получать должен только тот, кто непосредственно ведет деятельность и совершают сделки. Два товарища в сезон охоты решили объединиться – один купил аммцуницию, второй получил лицензию на отстрел и охотится. Но это лишь в доктрине.
5 октября 2011 г.
Форма:
Общие требования. Сумма договора простого товарищества из чего считать? Нет традиционного встречного предоставления. Вклады могут быть разные. 1)Шретер – общая стоимость всех вкладов. 2)Иоффе – поскольку очень часто присутствует объект ради которого товарищество и создано то 2 критерия – лтбо больший взнос, либо общая сумма возводимого объекта. 3)Елисеев – цена наибольшего вклада. 4)Брагинский – так как интерес в достижении результата, то брать нужно цену результата и только если нет конкретного результата, тогда полная стоимость всех вкладов. Если хотя бы один вклад превышает 10 МРОТ то простая письменная. Прав Елисеев.
Особенности заключения договора:
Многосторонний характер договора обуславливает. Нужно чтобы каждый с каждым договорился. Поскольку сторон много, то обмен документами сложен. Поэтому в теории указывается на то что как правило договор совершается одним документом.
Срок:
Как правило срок обусловлен целью. Если цель достигается то договор прекращается. Но возможна и иная ситуация – могут срок действия стороны указать. Tcknb нет указания на срок не ТВ договоре, то он в неопределенный срок
Регистрация:
Если в качестве вклада недвижимость вносится, то п 18 инф письма №59 О гос регитсрации 2001 года говорит о том что сам договор не регистрируется, нет требования в законе Но поскольку при внесении вкладов он в общую долевую собственность поступает, то регистрация перехода имущества в общую долевую собственность необходима. Задача!
Существенные условия:
П 1 ст 1041 и п 4 ст 1043 –
1. Предмет. Это цель и характер совместной деятельности товарищей. Ст 1041.Таким образом без цели договор будет считаться незаключенным.
2. Состав вкладов товарищей. Нужно то имущество описать, которое вносится в качестве вкладов. Некоторые юристы предлагают различать простое товарищество и совместную деятельность. К совместной деятельности Савельев относит тот договор, где не определены вклады. Формально такие договоры простым товариществом не охватываются. Если такой договор все же будет заключен то по аналогии могут быть применены нормы главы 55. Позиция Любимова – в качестве сущ условия не только вклад, но и порядок и сроки его внесения. Но такого требования нет в законе и вполне можно восполнить статьей о разумном сроке.
3. О действиях товарища, которые он обязан совершить в рамках товарищества. Спор. 1)Суханов – ГК нужно ограничительно толковать и для действительности договора необходимо определить действия по внесению вклада, иные можно не определять. Смотрим практику.
Есть коллизия – между п 4 ст 1043 и ст 1046. П 4 ст 1043 – обязанность товарищей по содержанию общего имуесщвта и порядок возмещения расходов по этим обязанностям определяются договором. Эта фраза позволила говорить о том что это тоже сущ условие. Но в ст 1046 – порядок покрытия расходов связанных с совместной деят-стью определяется договоров, но при отсутствии там условий каждый товарищ несет расходы пропорционально стоимости его вкладов. Это восполняющая норма. Исходя из этого мы делаем вывод, что это несущественное условие.
Содержание:
Все товарищи равны.
Обязанности товарища:
· Внести вклад. Ст 1041. Речь идет о юридическом внесении вклада. Какие объекты могут быть внесены? Ст 1042 – вкладом признается все то, что он вносит в общее дело. В том числе деньги, иное имущество, профессиональные навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вывод – может быть любое имущество, в том числе деньги, имущественные права, исключительные права а также нематериальные блага(репутация). Навыки и умения – это те профессиональные знания которые товарищ может использовать при ведении деятельности товарищества. Есть земельное право, которое знают немногие юристы. Эти знания можно внести. Связи – в учебнике буквально эти норму применять нельзя. На самом деле Елисеев полагает что здесь будут не отдельные свойства личности, а деятельность на общее благо в котором эти свойства используются. В итоге вкладом могут быть не только в ст 1042, но и личное участие в делах товарищества. В ГК 64 года личное трудовое участие признавалось вкладом, а мы имеем дело с недоработкой. Перечень сейчас открытый. Личное участие тоже может быть. Как оцениваются вклады? П 2 ст 1042 – общее правило о том, что вклады товарищей предполагаются равными по стоимости если иное не следует из договора или фактическиз обстоятельств и денежная оценка вкладов производится по соглашению сторон. Под фактическими обстоятельствами, которые меняют общее правило, следует понимать такоей реальный вклад товарища, который оказался несоизмеримо выше указанного в договоре или вытекающего из равенства долей. Не имеет значения рыночная стоимость – только соглашение сторон. Оценка вклада денежная необязательна – п 2 инф письма. Вопрос – можно ли требовать принудительного внесения вкладов? По решению ВАС в 99 году по делу 7274\99 товарищи не могут предъявить такое требование, потому что федуциарный характер и нельзя принудительно установить общую долевую собственность. Неустойка за невнесение вкладов тоже ничтожна. Но эта позиция критикуется. Суханов и Белов – принудить в натуре нельзя, но ответственность в виде неустойки можно установить. Это гражданско-правовая обязанность по внесению вклада, значит можно ответственность установить.
· Выполнять действия в соответсвии с условиями договора – ст 1041. Сюда входят – п 4 ст 1043 – обязанности по содержанию общего имущества и обязанность по ведению дел.
Права товарищей:
· Право на участие в управлении и ведении дел. Нужно различать два случая – 1)управление общими делами товарищества(руководство совместной деятельностью и принятие хозяйственных решений) и 2)ведение общих дел(совершение сделок во исполнение принятых хозяйственных решений. Управление общими делами – п 5 ст 1044 – решение по общим делам принимаются по общему согласию, если иное не по договору. Например, что решения большинством голосов. Может быть один товарищ=1 голос, голос зависит от стоимости вклада. Эта норма может быть изменена договором, но есть общая часть 246 и 247 по общей собственности. Там владение пользование и распоряжение ей по общему согласию – с одной стороны общая часть и ст 1044 где по общему согласию, но норма диспозитивна. Коллизия в сторону простого товарищества. Эти внутренние отношения участников не влияют на судьбу сделок. Об этом говорит Брагинский и Павлов – если решение принято не единогласно, но лицо которое ведет дело сделку заключило в своих полномочиях, то сделка действительна. Совершение сделок, ведение общих дел – поскольку товарищество не ЮЛ, то товарищи только от своего имени могут совершать или от имени других участников. И эти две ситуации в нескольких формах: п 1 и 4 ст 1044 – задача.
1)общее правило, если иное не по догвоору – каждый товарищ имеет право действовать от всех товарищей.
2)От имени товарищей может действовать только отдельный участник или несколько конкретных участников. Вопрос – это обычное представительство или нет? Нет, потому что права и обязанности и у представителя возникают. В любом случае в целом применяются нормы о представителсттве – в том числе о заключении сделки неуполномоченным лицом. Чем подтверждаются? Доверенность или по самому догвоору товарищества. Какие правовые последствия? Права и обязанности у всех товарищей возникают. Если в догвооре ограничения по ведению дел, то п 3 и 4 ст 1044 ГК.
3)Товарищи только сообща могут совершать сделку. Нужны подписи всех товарищей для совершения сделки.
4)Помимо этих трех способов есть еще п 4 ст 1044 – товарищ может совершать сделки от своего имени, но в интересах всех товарищей. Он один будет стороной сделки. Если полномочия нет, например, а увидел вещь нужную – от своего имени но для всех товарищей. П 4 ст 1044 – такой товарищ может требовать возмещения расходов если имелись основания полагать что эта сделка была необходима для других товарищей. А если они понесли убытки, то у него можно требовать возмещение.
Как влияет недействительность догвоора на заключение сделок? Если последний пример то недейстивтельность простого товарищества никак на сделку не влияет. Если же это была первая ситуация, догвоор от имени всех товарищей, а договор товарищества признали недействительным, то иные товарищи не будут стороной сделки и их ответственность исключается. Тороной останется тот кто договор соответственно подписал.
· Право на инфу. Ст 1045. Знакомство с документацией только в статье, но толковать нужно расширительно.
· Право в отношении общего имущества, в том числе на получение доли в прибыли. Что происходит с правами товарищей на то что они внесли? Вклады становятся общим имуществом – ст 1043. Это означает что? Ответ от вида вкладов. 1)Вещи – общая долевая собственность товарищей – п 1 ст 1043. Это общее правило. Иное по закону или договору, или вытекать из существа обязательств. Может быть dkrlf не самой вещи, в право пользования. 2)Иные помимо вещам(права требования, исключительные права) – это не вещи, нельзя общую сосбвенность, но общее имущество все равно. Как права аренды и исключиеотные права передаются? 1)Товарищи самостоятельных прав не приобретают – не становятся соарендаторами, однако учатсники могут требовать чтобы товарищ который внес право аренды использовал его в общих целях. Недостаток в том, что предполагается использование в неких новых общих целях, что противоречит ст 615 ГК – там арендатор обязан пользоваться вещью по догвоору аренды. Эта позиция уязвима. 2)УМК – если право аренды вклад, то становятся товарищи соарендаторами. Переход прав по согласию собственника – ст 615. 3)Любимов – передача права аренды может быть в форме субаренды или перенайма. Практика – все же становятся они соарендаторами, множественность лиц. Исключительные права – если передается это право, то должны соблюдаться правила о лицензионном договоре. Ст 1043 – ведения бухучета общего имущества. Он может быть поручен одному из товарищей-ЮЛ. Если граждане только, то бухучет вести не надо. Как они пользуются общим имуществом? Нормы об общей собственности, если не изменено в главе 55, ст 1043 – пользование по общему согласию или в порядке установленным судом. Что касается иных правомочий, то правила общей долевой собственности. Но долю свою можно отчуждать – в договоре можно отчуждать свою долю в общем имуществе? 1)Учебник – в ГК 64 года полный запрет на распоряжение долей, но сейчас нет. Можно продать по ст 206 ГК, хотя это и будет нарушение договора. Сами сделки действительны. 2)Брагинский – многие нормы об общей собственности(о распоряжении долями и так далее) противоречат сути простого товарищества и не применяются. Более правильна позиция Брагинского.
Расрпделение убытков, расходов и прибыли:
Пропорционально стоимости вкладов в общее дело. Ст 1043-1046. Ранее ГК 64 года содержал правила, что расходы и убытки от совместной деятельности сначала покрывались за счет имущества. Сейчас это прямо не указано, но по смыслу закона должно применяться, если иное не по договору. Эти нормы диспозитивны. Может и иное распределение, но есть статья, что полное устранение от участия ничтожно.
Права кредиторов:
Ст 1049 – выдел доли товарища по требованию его кредитора. Кредитор по ст 255 может требовать – часть вклада товарища только при недостаточности иного имущества.
Ответственность:
1)Ответственность друг перед другом в рамках договора. Тут общие основания.
2)Ответственность товарищей по общим обязательствам перед третьими лицами – ст 1047 ГК.
1. От основания возникновения обязательств перед третьими лицами(деликтами или догворными)
2. От от вида товарищества(коммерческое или нет). Есть некоммерческое, то каждый отвечает по договорным обязательствам пропорционально стоимости вкалад в общее дело, если это договорное обязательство. Если деликт, то отвечают солидарно. Если коммерческое, то всегда солидарное.
А) ответственность сохраняется независимо от существования договора простого товарищества –п 2 ст 1050. Иначе говорили бы что ни за что уже не отвечают.
Б)Ответственность перед третьими лицами может нести и лицо которое уже не является участником догвоора – ст 1053. Лицо, участие которого прккратилось отвечает по обязателсьтвам как если бы оно осталось участником.
Прекращение договора простого товарищества:
1)Прекращение для всех участников
2)Прекращение для одного или нескольких
Общий принцип – поскольку личность имеет важное значение, постольку по общему правилу с выходом одного договор прекращается, но норма диспозитивна. Ст 1050-1052 нормы. Только один ЮФ прекращает догвоор всегда – истечение срока догвоора. Иначе можно продлить догвоор. Основания на 4 группы:
1. Прекращением правосубъектности товарища – ст 1050.
2. Ухудшение финансового положения товарища – объявление банкротом или выдел доли товарища по требованию его кредитора
3. Выход одного из товарищей из договора. Выти можно из любого договора, но с разными последствиями в зависимости от срочности или бессрочности. Если срочный догвоор или цель в качестве отменительного условия, то досрочный выходя является нарушением и влечет убытки. Общее правило. Лишь при наличии уважительных причин возмещается только реальный ущерб – ст 1052. Если бессрочный, то можно выйти и никаких мер ответственности нет плюс предупредить за 3 месяца. Ограничение права на выход ничтожно. Выход может быть в виде отказа от догвоора и требования о его расторжения. Отка- без суда автоматически, требование о расторжении только через суд.
4. Истечение срока – ст 1050, достижение цели и все иные основания общей части с учетом многосторонности догвоора(зачет невозможен, нет встречности).
Исключение из простого товарищества:
Прямые нормы отсутствуют в ГК. Есть общая норма о расторжении договора всявязи с существенным нарушением. Общее имущество – 1050 и 252. Раздел общей долевой в порядке ст 252. Если участник внес индивидуально определенную вещь и она сохранилась в натуре, то ее он и получает, если это не ущемит права других кредиторов.
Виды простого товарищества:
1)Негласное товарищество – его существование для третьих лиц не раскрывается для третьих лиц. Каждый совершает сделки от своего имени. Внешние отношения – каждый участник сам подписывает сделку и сам отвечает всем своим имуществом. Спор – а что если третьи лица узнали? 1)в момент заключения догвоора уже было известно и после заключения сделки. Если в момент, то если третье лицо знало о товариществе, то отвечают все и догвоор становится простым товариществом. Если после заключения договора, то отвечает только сам товарищ который совершает сделку. Внутренние отношения – все те обязателсьтва по совершенным сделкам считаются общими. Регресс к остальным товарищем от исполнителя сделки. Либо по долевому, либо солидарно.
2)Страховые пулы. Нет особенностей, просто в сфере страховой деятельности.
Банковский холдинг и банковская группа. Ст 4 закона о банках, но более правильна позиция, что они не могут рассматриваться как простое товарищество, так как там нет объединения вкладов и там не заключается договор.
Сравнение с довлевым участием:
Разные, потому что:
1)Догвоор долевого участия двусторонний – встречные права и обязанности, деньги и квартира.
2)Только на внесении денег заканчивается
3)нет отношения между вкладчиками. Это не договор простого товарищества.
6 октября 2011