ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАЛОГОВОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
ЗАЛОГ
Один из наиболее частых применяемых в правоприменительной практики способов обеспечения исполнения обязательства.
Если вы заключаете договор долевого участия в строительстве, вам будет предложен залог как способ обеспечения исполнения обязательства, иначе банк не даст вам кредит. Если вы покупаете, не имея денег автомобиль, то кредитор предложит вам заложить автомобиль.
Считается, что залог является одним из реальных механизмов минимизировать потери кредитора, в случае неисполнения обязательства должником.
Параграф о залоге главы 24 потерпел серьезные изменения не на основании закона от 8 марта 2015, а на основании закона от 21 декабря 2013 года, положения которого вступили в силу с 1 июля 2014 года, именно с этого момента действует новая редакция этого параграфа.
Итак согласно п 1 ст 334 ГК в ред., вступившей в силу с 1 июля 2014 года: залог – это способ обеспечения исполнения обязательства. в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству залогодержателя имеет право в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, т.е. из стоимости предмета залога, преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество.
Иными словами. если одно и тоже лицо является должником в отношении с многими кредиторами, но его имущество, автомобиль, заложено лишь по кредитном договору, выданному в счет оплаты договора кули-продажи, договора купли-продажи этого автомобиля, то,в случае обращения взыскания всеми кредиторами на имущество должника, в первою очередь за счет стоимости автомобиля будут удовлетворяться требования того кредитора, который имеет автомобиль в качестве залога, с кем существуют залоговые отношения. Т.е. его требование за счет этого имущества удовлетворяется в первую очередь.
Основной нормативный акт, регламентирующий залоговые отношения, сейчас это ГК. Как я уже сказала, Закон «О залоге» утратил силу с 1 июля 2014 года. Сохраняет силу закон «Об ипотеке», но с ипотекой, как мы тоже уже говорили, сейчас произошла вот такая история. Ипотека – это залог недвижимости. До закона от 21 декабря 2013 года ипотеку, так же как и залог движимого имущества, относили к обязательственному праву иправила о залоге недвижимости содержались в главе 24. Основное же место в регулировании залоговых отношений,согласно действующей редакции ГК, занимает регулирование отношений залога движимого имущества. Нормы главы «Обеспечения исполнения обязательства» о залоге имущества к ипотеке лишь субсидиарно согласно п 4 ст 334. Учитываядвойственную природу залога (в залоге есть вещно-правовые элементы иобязательственно правовое), ипотека, по всей видимости, так должно быть, поскольку ее нет уже в обязательственных правах, будет в подразделе о вещных правах. Ипотеке в вещных правах должно быть выделено особое место. Согласно законопроекту ипотеке должна быть посвящена специальная глава.
Таким образом, в силу п 4 ст 334 общее положения параграфа 3 о залоге, как институте обязательственного права, применяются к ипотеке лишь в части отношений,которыене будут урегулированы нормами кодекса о вещных правах и не будут урегулированы законом «Об ипотеке».
Учитывая сказанное, основное внимание я буду обращать на залог движимого имущества.
ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАЛОГОВОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
Залог обычно возникает в силу договора, соглашения, но в целом ряде случаев залог возникает и в силу обстоятельств, указанных в законе, при отсутствии отдельного соглашения о залоге. Например, такие обстоятельства названы в п.5 ст. 488 ГК РФ, речь идет о залоге товара, проданного в кредит. Товар, проданный в кредит, по общему правилу, считается в залоге в силу закона при отсутствии соглашения.
Субъектами залогового обязательства являются залогодатель и залогодержатель. Залогодержателем во всех случаях выступает кредитор по основному обязательству. Если основное обязательство кредитное, или основное обязательство- это обязательство по купли-продажи, то в кредитном обязательстве, например, залогодержателем будет кто? Кредитная организация, банк, выдавший кредит. А в обязательстве с договором купли-продажи залогодержателем будет лицо, продавец, которое продает вещь, не получив деньги, то есть продает в кредит, без предоплаты. При этом на стороне залогодержателя одновременно могут участвовать несколько лиц, согласно правилам п.2 ст. 335.1.
Залогодатель, им может выступать как должник по основному обязательству (например, лицо, которое получило кредит), так и третье лицо, которое не является участником основного обязательства. Ну, например, кредитное обязательство заключает сын, который покупает квартиру и автомобиль в кредит, а вот залогодателем, лицом, обеспечивающим исполнение кредитного обязательства, выступит кто? Его родители, его друзья. Однако, кто бы ни был залогодателем, участник основного обязательства либо третье лицо, в любом случае, залогодатель – это лицо надлежащее, управомоченное распоряжаться предметом залога, то есть это либо собственник имущества, либо лицо, обладающее ограниченными вещными правами, но наделенное при этом правом передавать имущество в залог.
Что же может быть предметом залога? Что можно отдать или получить в качестве предмета залога?
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе движимая вещь, включая ценные бумаги, доля в праве собственности, и имущественные права, включая интеллектуальные и исключительные, то есть имущественные права. Исключительные права составляет лишь то имущество, на которое не может быть обращено взыскание, либо имущество, неразрывно связанное с личностью кредитора. В частности, не могут быть предметом залога: требования по алиментам, требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью и некоторые иные, согласно п.1 ст336 ГКРФ. Кроме того, договором, а также законом, может быть предусмотрен залог имущества, который правообладатель приобретет лишь в будущее время, то есть залог того имущества, которого еще нет к моменту достижения соглашения о залоге. Иными словами, например, фермер может заложить урожай будущего года. Согласно п.2 ст. 336 и п.2 ст. 358.1 ГК РФ . Но, вместе с тем, реально предметом залога может быть не всякое имущество, свободное в обращении, то есть не всякое имущество, залог которого не противоречит закону, а лишь то, которое является ликвидным, лишь то имущество, в отношении которого нет запрета в его обращении, но оно должно быть ликвидным, например, банк, выдавая кредит на покупку нового автомобиля, не возьмет в качестве залога старые жигули, ни один разумный кредитор не возьмет их в качестве предмета залога, что с ними делать потом, если должник не вернет долг, найдутся ли покупатели на это старое авто, итак имущество должно быть ликвидным, должно представлять ценность и интерес. При определении предмета залога, он детально описывается, индивидуализируется, но вместе с тем, в отношениях с участием залогодателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность, требования к индивидуализации залога менее строгие. Предмет может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога, в том числе, путем оказания на залог всего имущества залогодателя?(оговорилась мб?) или определенной его части,
например, 1\2 части имущества залогодателя без детализации согласно п.2 ст. 339 ГК РФ и это новелла законодательства. В правоприменительной практике подобные случаи залога называют «возможностью заложить бизнес».
ВИДЫ ЗАЛОГА
Исходя из предмета залога можно выделить залогвещейи залог имущественных прав.
В зависимости от того: у кого (залогодателя или залогодержателя) остается предмет залога, залог подразделяется на: залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей имущества залогодержателю(заклад. ст. 358 гк.-ломбард является залогодержателем и он берет имущество в заклад). При этом, по умолчанию предполагается,что имущество остается у залогодателя(п1.ст338).
Затем, согласно ст. 342 ГК-имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога(последующий).В подобных случаях возникают вопросы о «старшинстве» залога. «Старшинство залога»- сами отношения, предшествующие и последующие залоги и суть правила состоит в том, что более ранний залог имеет преимущество перед более поздним залогом.
Затем, стоит обратить внимание на новое положение ст.339.1 о гос. регистрации и учете залога. О гос. регистрации уже известно давно, а вот учет залога- новелла законодательства. Итак,согласно ст.339.1 ГК, если в законе предусмотрена регистрация права закрепляющая принадлежность имущества опред. лицу, то и залог подлежит гос. регистрации. в едином гос. реестр. Кроме того, гос. регистрации подлежит залог, если предметом залога являются права участников общества с ограниченной ответственностью(ст358.15) . Но на ряду с правилами о гос. регистрации в кодексе содержится правило и об учете залога(п.4 ст. 339.1 и глава 20.1 Основ законодательства о нотариате).