Семейно-правовое регулирование опеки и попечительства над детьми
Отношения по опеке и попечительству регулируются нормами гражданского, семейного и административного права.
Нормами административного права регулируется деятельность органов местного самоуправления, выполняющих функции по опеке и попечительству Назначение опекуна и попечителя оформляется административным актом.
Семейное право регулирует опеку и попечительство только в отношении несовершеннолетних детей, оставшихся без родительского попечения. Однако при этом значительная часть вопросов, касающихся опеки и попечительства над указанной категорией детей, регулируется при помощи норм Гражданского кодекса РФ.
Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми, оставшимися без попечения родителей, - одна из правовых форм защиты их личных и имущественных прав и интересов, а также обеспечения их содержания, воспитания и образования.
При установлении опеки и попечительства учитывается возраст несовершеннолетних детей. В соответствии с п. I ст. 32 ГК РФ опека устанавливается над малолетними детьми, к которым в силу п. I ст. 28 ГК РФ относятся несовершеннолетние, не достигшие 14 лет.
Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (п. 1 ст. 33 ГК РФ).
Цели опеки и попечительства над детьми, оставшимися без родительского попечения, определены в п. 1 ст. 145 СК РФ:
- содержание, воспитание, образование детей;
- защита их прав и интересов.
Органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления (п. 1 ст. 34 ГК РФ, п. 2 ст. 121 СК РФ): районная, городская, районная в городе администрация по месту жительства несовершеннолетнего или по месту жительства опекуна (попечителя). Непосредственная организация опеки и попечительства над несовершеннолетними детьми (обследование условий жизни несовершеннолетнего, подбор опекуна или попечителя, подготовка материалов для их назначения, организация помощи в осуществлении опекунских обязанностей и т. п.) и контроль за их осуществлением возложены на отделы (управления) народного образования при местной администрации.
Опекун (попечитель) назначается в течение месяца с момента, когда органам опеки и попечительства стало известно о том, что ребенок остался без попечения родителей. Если в течение месяца не будет назначен опекун (попечитель), исполнение обязанностей опекунов (попечителей) временно принимают на себя органы опеки и попечительства (п. 1 ст. 35 ГК РФ).
Опекун или попечитель по общему правилу назначаются по месту жительства несовершеннолетнего. В исключительных случаях, при наличии заслуживающих внимания обстоятельств, опекун (попечитель) может быть назначен по месту его жительства (п. 1 ст. 35 ГК РФ).
Установление опеки и попечительства, а также назначение конкретного лица опекуном или попечителем оформляется постановлением главы местной администрации по месту жительства подопечного или опекуна (попечителя). На основании этого постановления опекуну или попечителю выдается опекунское удостоверение и заводится личное дело подопечного, в котором хранятся документы, собранные для установления опеки (попечительства), а также акты обследования условий жизни подопечного.
Опека или попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей (п. 1 ст. 145 СК РФ).
Примерный перечень причин, по которым дети остаются без родительского попечения, указан в п. 1 ст. 121 СК РФ: смерть родителей, лишение их родительских прав, ограничение в родительских правах, признание родителей недееспособными, болезнь родителей, их длительное отсутствие, уклонение родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, отказ родителей взять своих детей из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений.
Опекунами и попечителями могут назначаться совершеннолетние дееспособные лица с учетом их личных качеств, способностей к выполнению возлагаемых на них обязанностей, а также взаимоотношений между ребенком и опекуном (попечителем) и отношения к ребенку членов семьи опекуна (попечителя).
По возможности, при назначении опекунов и попечителей учитывается и желание ребенка (п. 2, 3 ст. 35 ГК РФ и п. 1, 2 ст. 146 СК РФ).
Опекуны и попечители могут быть назначены только с их согласия (п. 3 ст. 35 ГК РФ). Согласие выражается в заявлении в органы опеки и попечительства, в котором гражданин сообщает о своем намерении стать опекуном (попечителем).
Не могут быть опекунами и попечителями (ст. 146 СК РФ):
- лица, лишенные родительских прав;
- лица, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией;
- лица, отстраненные от выполнения обязанностей опекунов или попечителей;
- лица, ограниченные в родительских правах;
- бывшие усыновители, если усыновление было отменено по их вине;
- лица, не способные по состоянию здоровья осуществлять обязанности по воспитанию ребенка.
Перечень заболеваний, не позволяющих стать опекуном (попечителем), утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации № 542 от 1 мая 1996 г.
Если не удается устроить ребенка на воспитание в семью, то в таких случаях дети помещаются в воспитательные, лечебные учреждения и учреждения социальной защиты населения на полное государственное обеспечение. Выбор учреждения осуществляется с учетом состояния здоровья и возраста ребенка. Им может быть детский дом, дом ребенка, санаторный детский дом для детей-сирот, нуждающихся в длительном лечении, школа-интернат для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и другие учреждения.
Опекуны и попечители детям, находящимся в названных учреждениях, не назначаются, а их функции выполняет администрация соответствующего учреждения (п. 1 ст. 147 СК РФ, п. 4 ст. 35 ГК РФ).
Выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей. Порядок организации учета. Конфиденциальная информация государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Устройство детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.
Обязанность по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей
Не смотря на то, что деятельность других, кроме органов опеки и попечительства юридических и физических лиц по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, не допускается, следует учитывать, что организации и отдельные граждане не могут быть безучастными к оказанию правовой помощи детям, оставшимся без попечения родителей. К тому же необходимо отметить, что установлена обязанность физических и юридических лиц (независимо от формы их собственности), сообщать о детях, оставшихся без попечения родителей, в органы опеки и попечительства.
Такая обязанность установлена в п. 1 ст. 122 СК РФ, согласно которой должностные лица учреждений (дошкольных образовательных учреждений, общеобразовательных учреждений, лечебных учреждений и других учреждений) и иные граждане, располагающие сведениями о детях, оставшихся без попечения родителей, обязаны сообщить об этом в органы опеки и попечительства по месту фактического нахождения детей .
Кроме того, органы внутренних дел, либо медицинская организация, воспитательная организация или организация социальной защиты населения, в которую помещен ребенок, обязаны заявить о государственной регистрации рождения найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, не позднее чем через семь дней со дня обнаружения ребенка.
Лицо, нашедшее ребенка, обязано заявить об этом в течение сорока восьми часов в орган внутренних дел или в орган опеки и попечительства по месту обнаружения ребенка .
Ответственность должностных лиц и граждан за несообщение ставших им известных сведений о детях, оставшихся без попечения родителей.
Обязанность должностных лиц и граждан сообщать органам опеки и попечительства информацию о таких детях, оставшихся без попечения родителей, не так уж декларативна. При определенных в законе обстоятельствах за подобные действия может наступать уголовная, административная и дисциплинарная ответственность.
Уголовная ответственность
Статья 293 УК РФ (Халатность) предусматривает уголовную ответственность должностных лиц за неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе. Однако "...обвинение в халатности возможно лишь в том случае, если должностное лицо не выполнило обязанности, которые на него были возложены, а их невыполнение привело к наступлению вредных последствий" .
Статья 125 УК РФ (Оставление в опасности) предусматривает уголовную ответственность за заведомое оставление без помощи лица, находящегося в опасном для жизни или здоровья состоянии и лишенного возможности принять меры к самосохранению по малолетству, болезни или вследствие своей беспомощности, в случаях, если виновный имел возможность оказать помощь этому лицу и был обязан иметь о нем заботу либо сам поставил его в опасное для жизни или здоровья состояние.
Административная ответственность
В Кодексе об административных правонарушениях РФ предусмотрена ответственность за нарушение порядка или сроков предоставления сведений о несовершеннолетних, нуждающихся в передаче на воспитание в семью либо в учреждения для детей - сирот или для детей, оставшихся без попечения родителей, к которой могут быть привлечены руководители учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей (ст.5.36).
В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 122 СК РФ орган опеки и попечительства в течение трех дней со дня получения сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, обязан провести обследование условий жизни ребенка и при установлении факта отсутствия попечения его родителей или его родственников обеспечить защиту прав и интересов ребенка до решения вопроса о его устройстве.
Обследование осуществляется с целью выявления обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии родительского попечения над несовершеннолетним гражданином.
Подробный порядок, основания и форма акта обследования условий жизни ребенка определяются Приказом Минобрнауки РФ от 14.09.2009 N 334 .
2. Обстоятельства, при наличии которых ребенок считается оставшимся без попечения родителей
Статья 121 СК РФ содержит примерный перечень случаев, в которых ребенок считается оставшимся без родительского попечения:
- смерть родителей,
- лишение их родительских прав,
- ограничение их в родительских правах,
- признание родителей недееспособными,
- болезнь родителей,
- длительное отсутствие родителей,
- уклонение родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию,
- другие случаи отсутствия родительского попечения (например, случаи объявления родителя умершим либо пропавшим без вести).
В большинстве случаев приведенные юридические факты подтверждаются каким-либо официальным документом. Вместе с тем причины, по которым ребенок остался без попечения родителей и которые являются основаниями для передачи его на усыновление, выявляются в отношении каждого из родителей.
Так, факт отсутствия родителей (единственного родителя) (далее - родители) устанавливается на основании соответствующих документов:
- свидетельства о смерти;
- решения суда о признании родителей (одного из родителей) безвестно отсутствующими или умершими, недееспособными, о лишении или об ограничении родительских прав; признания родителей недееспособными (или ограниченно дееспособными) .
Факт нахождения родителей в лечебных учреждениях устанавливается на основании одного из следующих документов:
- постановления судьи о госпитализации родителя ребенка в психиатрический стационар;
- документа, выданного лечебным учреждением.
Факт отбывания родителями наказания в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, нахождения в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений устанавливается на основании следующих документов:
- приговора или постановления суда, вступивших в законную силу;
- документов, выдаваемых территориальными органами уголовно - исполнительной системы, а также исправительными учреждениями на основании запросов о местонахождении лица .
Факт отказа родителей взять своих детей из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений, нахождения ребенка в социально опасном положении и в иных случаях признания ребенка оставшимся без попечения родителей в установленном законом порядке удостоверяется на основании
- акта об обнаружении подкинутого ребенка ;
- акта о помещении ребенка в учреждения здравоохранения ;
- документов, полученных из судебноследственных органов, органов системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, подтверждающих, дети находящиеся в обстановке, представляющей угрозу их жизни, здоровью или препятствующей их воспитанию, прежде всего, дети из семей, где родители (иные законные представители) не исполняют своих обязанностей по воспитанию, обучению и содержанию своих детей, отрицательно влияют на их поведение либо жестоко обращаются с ними.
Таким образом, в соответствии с действующим законодательством основанием для принятия мер по устройству ребенка, оставшегося без попечения родителей, является получение органом опеки и попечительства информации об утрате им родительского попечения.
3. Учет детей, оставшихся без попечения родителей
В соответствии с п. 3 ст. 122 СК РФ орган опеки и попечительства в течение месяца со дня установления факта утраты родительского попечения обеспечивает устройство ребенка и при невозможности передать ребенка на воспитание в семью направляет сведения о таком ребенке по истечении указанного срока в соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации для учета в региональном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей.
Региональный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей - часть государственного банка данных о детях, содержащая документированную информацию о детях, оставшихся без попечения родителей, проживающих на территории одного из субъектов Российской Федерации и не устроенных органами опеки и попечительства на воспитание в семьи по месту фактического нахождения таких детей, а также документированную информацию о гражданах, желающих принять детей на воспитание в свои семьи и обратившихся за соответствующей информацией к региональному оператору государственного банка данных о детях .
В соответствии со ст. 1 Федерального закона "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей" федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей - часть государственного банка данных детях, включающая в себя совокупность региональных банков данных о детях, а также документированную информацию о гражданах, желающих принять детей на воспитание в свои семьи и обратившихся за соответствующей информацией к федеральному оператору государственного банка данных о детях.
Организация сбора сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, регламентирована Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2002 г. № 217 "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием" .
Региональные банки данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, составляют государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей.
Государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, представляет собой совокупность информационных ресурсов, сформированных на уровне субъектов Российской Федерации - региональный банк данных о детях, и на федеральном уровне - федеральный банк данных о детях, а также информационные технологии, обеспечивающие предоставление гражданам, желающим принять детей на воспитание в свои семьи, документированной информации о детях, оставшихся без попечения родителей и подлежащих устройству на воспитание в семьи.
Региональный и федеральный оператор государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, выполняют следующие функции:
а) ведут учет детей, оставшихся без попечения родителей;
б) ведут учет сведений об обратившихся гражданах, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью;
в) знакомят граждан, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью, с порядком предоставления сведений о ребенке, оставшемся без попечения родителей, находящихся в государственном банке данных о детях, и с перечнем документированной информации о гражданине, основаниями и целями документирования этой информации и порядком ее использования;
г) рассматривают документы граждан, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью;
д) документируют информацию о гражданах, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью;
е) предоставляют сведения о детях, оставшихся без попечения родителей, гражданам, желающим принять ребенка на воспитание в свою семью, сведения о которых внесены в государственный банк данных о детях;
ж) выдают гражданам, желающим принять ребенка на воспитание в свою семью, направление на посещение выбранного ими ребенка, оставшегося без попечения родителей;
з) организуют работу по информированию населения Российской Федерации о детях, оставшихся без попечения родителей и подлежащих устройству на воспитание в семьи;
и) предоставляют гражданам, желающим принять ребенка на воспитание в свою семью, информацию о соответствующих нормативных правовых актах, справочные материалы и консультируют их по вопросам устройства на воспитание в семьи детей, оставшихся без попечения родителей.
Федеральный оператор государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей, каковым является Минобрнауки РФ, помимо перечисленных функций:
а) устанавливает порядок обмена служебной информацией государственного банка данных о детях между органами опеки и попечительства, региональным и федеральным операторами, порядок взаимодействия с региональным оператором при предоставлении информации о детях, оставшихся без попечения родителей, гражданам, желающим принять ребенка на воспитание в свою семью и обратившимся к федеральному оператору, хранения документированной информации о детях, оставшихся без попечения родителей, и гражданах, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью;
Формы документов, необходимых для ведения государственного банка данных о детях и осуществления контроля за его формированием и использованием, утверждены Приказом Минобрнауки РФ от 12.11.2008 N 347 .
б) утверждает формы журнала первичного учета детей, оставшихся без попечения родителей, анкеты ребенка, анкеты гражданина, желающего при-нять ребенка на воспитание в свою семью, а также иных документов, необходимых для ведения государственного банка данных о детях и осуществления контроля за его формированием и использованием;
в) организует работу по разработке, совершенствованию и сопровождению программного обеспечения, предназначенного для обработки сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, и гражданах, желающих принять ребенка на воспитание в свою семью;
г) осуществляет иные функции, связанные с формированием и использованием федерального банка данных о детях.
Понятие устройства детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей
В соответствии со ст. 155.1. СК РФ под устройством детей, оставшихся без попечения родителей, в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, понимается помещение таких детей под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или в некоммерческие организации, если указанная деятельность не противоречит целям, ради которых они созданы.
Организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, обязаны обеспечить условия пребывания в них детей, отвечающие требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.
Временное пребывание ребенка в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в целях получения им медицинских, социальных, образовательных или иных услуг либо в целях обеспечения временного проживания ребенка в течение периода, когда родители, усыновители либо опекуны или попечители по уважительным причинам не могут исполнять свои обязанности в отношении ребенка, не прекращает прав и обязанностей родителей, усыновителей либо опекунов или попечителей в отношении этого ребенка.
Органы опеки и попечительства осуществляют контроль за условиями содержания, воспитания и образования детей, находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.
По завершении пребывания ребенка в образовательной организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, до достижения им возраста восемнадцати лет исполнение обязанностей опекуна или попечителя этого ребенка возлагается на органы опеки и попечительства.
2. Деятельность организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, по воспитанию, образованию детей, защите и представительству их прав и законных интересов
Данная деятельность регламентирована ст. 155.2 СК РФ, в соответствии с которой:
1. Права и обязанности организаций, указанных ст. 155.1 СК РФ, в отношении детей, оставшихся без попечения родителей, возникают с момента принятия органами опеки и попечительства актов об устройстве детей в указанные организации.
2. Детям, помещенным под надзор в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей по содержанию, воспитанию и образованию детей, а также защите их прав и законных интересов возлагается на эти организации.
К организациям для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в которые дети помещены под надзор, применяются нормы законодательства об опеке и попечительстве, относящиеся к правам, обязанностям и ответственности опекунов и попечителей.
3. Организации, которые указаны в ст. 155.1 СК и в которые дети помещены под надзор, вправе осуществлять временную передачу детей в семьи граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.
Временная передача ребенка в семью граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, не является формой устройства ребенка в семью и осуществляется на основании распоряжения администрации такой организации в интересах ребенка в целях обеспечения его воспитания и гармоничного развития (на период каникул, выходных или нерабочих праздничных дней и другое). Данная передача не допускается, если пребывание ребенка в семье может создать угрозу причинения вреда физическому и (или) психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию либо иную угрозу его законным интересам.
3. Права детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей
В соответствии со ст. 155.3 СК РФ дети, оставшиеся без попечения родителей и находящиеся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, имеют право на:
- содержание, воспитание, образование, всестороннее развитие, уважение их человеческого достоинства, защиту их прав и законных интересов;
- причитающиеся им алименты, пенсии, пособия и иные социальные выплаты;
- сохранение права собственности на жилое помещение или права пользования жилым помещением либо, если отсутствует жилое помещение, получение жилого помещения в соответствии с жилищным законодательством.
Дети, оставшиеся без попечения родителей и находящиеся в организациях для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, обладают также правами, предусмотренными статьями 55 - 57 СК РФ. Напомним, что данные статьи регламентируют право несовершеннолетнего на общение с родителями и другими родственниками, на защиту, а также право выражать свое мнение.
38. Приемная семья. Условия передачи ребенка в приемную семью. Договор о передаче ребенка в приемную семью: субъекты договора, содержание, основания расторжения. Права и обязанности приемных родителей и приемных детей.
Приемная семья является самой новой в законодательстве России формой устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Период существования приемной семьи с 1996 года и по настоящее время можно охарактеризовать как ее введение и развитие. При разработке и внедрении данной формы устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, законодатель исходил лишь из общих условий ее создания и деятельности. За прошедший период приемная семья приобрела особенности, связанные с ее деятельностью. Одной из таких особенностей является появление на практике двух разновидностей (правовых моделей) приемной семьи.
Первая модель приемной семьи является, по сути, возмездной формой опеки и попечительства11 Гришаев С.П. Новое в законодательстве о приемной семье // Гражданин и право. 2010. № 12. С.14.. При этом отношения, возникающие в приемной семье, в большей степени схожи с отношениями, возникающими при усыновлении ребенка. Приемные родители понимают и принимают приемную семью как обычную семью, а приемного ребенка (детей) - как сына или дочь22 Государственная политика: опыт регионов России по социальной защите семьи и детей. М., 2009. С. 39.. Особенностью этой модели приемной семьи является то, что приемные родители берут на воспитание, как правило, 1-2 детей, продолжают работать, т.е. воспитание приемного ребенка не является для них единственным (основным) источником дохода. Такие приемные родители своей целью ставят воспитать одного - максимум двух детей с маленького возраста и до совершеннолетия. При этом по достижении приемными детьми 18 лет приемные родители стараются сохранить с ними личные отношения.
Эта модель приемной семьи, которую можно назвать обычной, или, что то же, договорной, приемной семьей, ориентирована на длительное воспитание ребенка-сироты, и, как правило, приемные родители не намерены в последующем еще брать на воспитание приемных детей. В данной ситуации приемные родители исполнение своих обязанностей рассматривают как осуществление над ребенком, оставшимся без попечения родителей, опеки (попечительства), но на определенных договорных условиях с органом опеки и попечительства.
Вторая модель приемной семьи (специализированная) является, по сути, «гибридом» детского дома и семьи. Приемные родители относятся к выполнению своих обязанностей как к работе, а приемную семью понимают и рассматривают как детский дом семейного типа. Особенностью этой модели приемной семьи является то, что приемные родители берут на воспитание, как правило, не менее 5-6 детей, а при выбытии приемного ребенка (детей) берут на воспитание других.
Деятельность по воспитанию приемных детей является для таких приемных родителей основной работой. Свою деятельность по воспитанию приемных детей они соотносят с деятельностью воспитателей детских домов и школ-интернатов.
Соответственно, эти родители относят себя к педагогическим работникам и считают, что им должны быть предоставлены соответствующие гарантии и льготы.
С учетом особенностей сложившихся на настоящий момент моделей приемной семьи необходим и разный подход к регулированию отношений, возникающих между приемными родителями и органом опеки и попечительства. Представляется, что для разграничения вышеуказанных моделей приемных семей, усовершенствования и модернизации детских домов семейного типа необходимо предусмотреть в законодательстве возможность создания приемных семей двух видов. В качестве критериев разграничения приемной семьи на виды взяты: 1) количество детей, передаваемых на воспитание в приемную семью; 2) правовой статус приемных родителей.
В соответствии с особенностями первого вида приемной семьи правоотношения, возникающие между приемными родителями и органом опеки и попечительства, предлагается регулировать гражданским законодательством и именовать такую семью приемной семьей. Детей следует передавать в нее на воспитание на основании договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, который по своей юридической природе является гражданско-правовым договором возмездного оказания услуг. На приемных родителей следует распространять нормы ГК РФ, СК РФ и других нормативно-правовых актов, устанавливающих права, обязанности и ответственность опекунов (попечителей) На воспитание в обычную приемную семью целесообразно передавать не более четырех детей, с учетом того, чтобы общее количество детей, включая родных и усыновленных, не превышало шести человек. На содержание приемных детей выплачивать ежемесячное пособие в размере, определяемом в соответствии с Постановлением Правительства РФ. При условии уплаты страховых взносов в Пенсионный фонд РФ время ухода за приемным ребенком (детьми) включать в страховой (общий трудовой) стаж. Выполнение приемными родителями своих обязанностей рассматривать как оказание возмездной услуги, а оплату труда - как вознаграждение за оказанную услугу. За расчетную единицу определения размера оплаты труда приемных родителей брать минимальный размер оплаты труда, установленного в Российской Федерации.
В соответствии с особенностями второй модели приемной семьи правоотношения, возникающие между приемными родителями и органом опеки и попечительства, предлагается регулировать трудовым законодательством и именовать такую семью специализированной приемной семьей. Создание специализированной приемной семьи производить на основании решения органа опеки и попечительства при желании обоих супругов взять на воспитание не менее пяти детей. Детей передавать на воспитание в специализированную приемную семью на основании решения органа опеки попечительства. При этом общее количество детей, передаваемых на воспитание в такую приемную семью, должно быть не менее пяти, но и не более десяти, а с учетом несовершеннолетних родных и усыновленных детей - не более двенадцати человек (по аналогии с детским домом семейного типа)11Зубарева О.Г. Правовая природа договора об осуществлении опеки или попечительства // Законодательство 2011. №3. С. 53.. Оформление отношений между органом опеки и попечительства и приемными родителями осуществлять на основании трудового договора. Права и обязанности приемных родителей закреплять в должностной инструкции. Приемных родителей считать внештатными работниками органа опеки и попечительства22 Васькин В.В. Некоторые вопросы правового регулирования распоряжения имуществом лиц, находящихся под опекой и попечительством // Жилищное право. 2010. № 2. С.80.. Выполнение ими своих обязанностей рассматривать как выполнение ими трудовой обязанности по воспитанию детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. На приемных родителей специализированных приемных семей распространить условия оплаты труда, предоставление ежегодных отпусков, а также льготы и гарантии, установленные для работников образовательных учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. Время ухода за приемным ребенком (детьми) включать в страховой (трудовой) стаж, дающий право на получение досрочной пенсии по старости как педагогическим работникам. За расчетную единицу определения размера оплаты труда приемных родителей брать соответствующий разряд Единой тарифной сетки по оплате труда работников организаций бюджетной сферы, установленный для воспитателей образовательных учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, с учетом стажа работы и квалификации приемных родителей.
С учетом изложенного предлагается внести ряд изменений и дополнений в действующее законодательство, в том числе:
Ст. 152 СК РФ и изложить её в следующей редакции:
Приемная семья образуется на основании договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, заключаемого между органом опеки и попечительства и приемными родителями, желающими взять на воспитание от одного до четырех детей (приемная семья), либо на основании решения органа опеки и попечительства при желании приемных родителей, имеющих педагогическое образование, взять на воспитание от пяти до десяти детей (специализированная приемная семья).
Если на воспитании в специализированной приемной семье осталось менее пяти детей, орган опеки и попечительства обязан в месячный срок принятии решение о прекращении её функционирования, а приемные родители вправе взять ребенка (детей) на воспитание в приемную семью на основании договора.
Таким образом, при совершенствовании законодательства, регулирующего институт приемной семьи, путем введения двух видов приемной семьи институт приемной семьи будет приведен в соответствие со сложившимися на практике моделями приемных семей. Одновременно будут урегулирована проблема отраслевой принадлежности и содержания правоотношений, возникающих между приемными родителями и органом опеки и попечительства и конкретизирован подход субъектов Российской Федерации к установлению размера оплаты труда приемных родителей и предоставляемых им гарантий и льгот.
Содержание договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью
Содержание договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью определяется ст. 152 СК. Из нее следует, что данный договор должен обязательно предусматривать:
условия содержания, воспитания и образования ребенка;
срок, на который ребенок помещается в приемную семью;
права и обязанности приемных родителей;
обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства;
основания и последствия прекращения договора.
Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью заключается между органом опеки и попечительства и приемными родителями по месту жительства (нахождения) ребенка. Граждане (супруги или отдельные граждане), желающие взять на воспитание ребенка (детей), оставшегося без попечения родителей, именуются в договоре приемными родителями; ребенок (дети), передаваемый на воспитание в приемную именуется приемным ребенком, а такая семья — приемной семьей. В договоре указывается срок его действия и оговаривается порядок его продления. Примерная форма договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью представлена в Приложении № 1 к Положению о приемной семье. Необходимые изменения и дополнения в текст примерного договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью могут быть внесены по соглашению сторон с учетом конкретной жизненной ситуации.
В договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью предусматриваются следующие основные обязанности приемных родителей:
воспитывать приемного ребенка на основе взаимоуважения, организуя общий быт, досуг, взаимопомощь;
создавать необходимые условия для получения ребенком образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии;
осуществлять защиту прав и интересов ребенка;
обеспечивать уход за ребенком и лечение, систематический показ врачам-специалистам в соответствии с медицинскими рекомендациями и состоянием здоровья ребенка;
обеспечивать посещение приемным ребенком общеобразовательного учреждения, следить за его успеваемостью, поддерживать связь с учителями и воспитателями этого учреждения (при невозможности посещения ребенком общеобразовательного учреждения по состоянию его здоровья обеспечивать получение образования в установленных законом доступных для ребенка формах);
извещать орган опеки и попечительства о возникновении в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка.
В договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью определяются также обязанности органа опеки и попечительства по отношению к приемной семье.
Так, со своей стороны орган опеки и попечительства обязуется:
ежемесячно перечислять на банковские счета приемных родителей денежные средства на содержание ребенка (детей) исходя из установленных норм материального обеспечения по фактически сложившимся ценам в данном регионе;
ежеквартально пересчитывать размер денежных средств, необходимых на содержание ребенка с учетом изменения цен на товары и услуги;
ежемесячно производить в установленном размере оплату труда приемным родителям и дополнительную оплату труда (на каждого взятого на воспитание в семью ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, или больного ребенка, ребенка с отклонениями в развитии, ребенка-инвалида и др.);
выделить приемным родителям в согласованный срок квартиру (дом) для осуществления ими обязанностей по воспитанию и содержанию приемного ребенка (детей), если они взяли на воспитание не менее трех детей и не имеют необходимого жилого помещения.
В договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью может быть также предусмотрено прикрепление приемной семьи для приобретения продуктов питания к конкретной базе или магазину с оплатой как по безналичному, так и наличному расчету. По соглашению сторон в него могут быть включены иные взаимные обязательства приемных родителей и органа опеки и попечительства, включая выделение во временное пользование земельных участков, автотранспорта и др.
Размер оплаты труда приемных родителей и льготы, предоставляемые приемной семье, устанавливаются законами субъектов РФ в зависимости от количества взятых в семью на воспитание детей (п. 1 ст. 152 СК). Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье» (п. 3) органам исполнительной власти субъектов РФ рекомендовано:
выделять в собственность приемной семье, создающей крестьянские (фермерские) хозяйства, земельные участки единым массивом (по нормам их бесплатного предоставления) вблизи места проживания этой приемной семьи с учетом количества детей, взятых на воспитание;
предоставить преимущественное право приемной семье, создающей крестьянское (фермерское) хозяйство, на дополнительное получение земельных участков при количественном увеличении состава приемной семьи; предоставлять беспроцентные ссуды приемной семье, создающей крестьянское (фермерское) хозяйство, для нового строительства или расширения существующих жилых помещений;
принимать меры по освобождению приемной семьи, создающей крестьянское (фермерское) хозяйство, в первые два года после образования от уплаты местных налогов;
выделять в первоочередном порядке приемной семье, создающей крестьянское (фермерское) хозяйство, долгосрочные кредиты для развития производственной базы этих хозяйств, приобретения техники, оборудования, автотранспорта и на другие цели, связанные с ведением сельскохозяйственного производства, в пределах лимитов централизованных кредитных ресурсов, выделяемых для сельскохозяйственных товаропроизводителей;
оказывать помощь приемной семье, создающей крестьянское (фермерское) хозяйство, в решении вопросов, связанных с финансированием за счет средств местных бюджетов строительства дорог, линий электропередач, сетей газификации, связи, теплоснабжения, водоснабжения и других объектов инженерного обустройства, а также затрат, направляемых на повышение плодородия почв.
Эти рекомендации реализованы в законодательстве некоторых субъектов РФ.
В целом же законодательство субъектов РФ содержит нормы о льготах приемным семьям безотносительно того, создали они крестьянское (фермерское) хозяйство или нет, и значительно более широкого объема, чем рекомендовано Правительством РФ. В настоящее время специальные законодательные и иные нормативные акты о предоставлении различных льгот приемным семьям приняты в Белгородской, Волгоградской, Курской, Липецкой, Пермской, Свердловской, Тюменской, Ярославской и других областях.
Их анализ позволяет выделить основные виды льгот (социального и жилищного характера), предоставляемых в регионах приемным семьям, установление скидки в размере до 50% за квартирную плату, плату за коммунальные услуги и телефон; предоставление земельного участка; преимущественное право на получение санаторно-курортных путевок, в том числе бесплатных, в лечебно-оздоровительные учреждения; предоставление приемным родителям ежегодных отпусков повышенной продолжительностью — от 42 до 56 дней. В некоторых субъектах приемные семьи по льготам приравниваются к многодетным семьям без конкретизации имеющихся у них дополнительных прав и преимуществ.
Что касается размера оплаты труда приемных родителей, то этот вопрос решается субъектами РФ по-разному. Однако при этом, как правило, за основу берутся различные ставки оплаты труда педагогических работников или минимальный размер оплаты труда. Например, в ст. 6 Закона Новгородской области от 31 июля 1996 г. № 65-ОЗ «О регулировании некоторых вопросов семейных отношений в Новгородской области» (в ред. Закона Новгородской области от 10 мая 2001 г. № 1990) установлено, что труд приемных родителей оплачивается в размере тарифной ставки 11-го разряда по оплате труда работников организаций бюджетной сферы за одного ребенка независимо от стажа и образования.
При этом предусмотрено, что за воспитание каждого ребенка, не достигшего трехлетнего возраста или имеющего отклонения в физическом или психическом развитии, дополнительно выплачивается не менее 20% минимального размера оплаты труда. Примерно такой же порядок оплаты труда приемных родителей предусмотрен ст. 2 Закона Белгородской области от 14 июля 1997 г. № 124 «О приемной семье» (в ред. Закона Белгородской области от 10 мая 2000 г. № 96), ст. 1 Закона Курской области от 10 июня 1997 г. № 11-ЗКО «Об оплате труда приемных родителей (родителя) и льготах, предоставляемых приемной семье», ст. 2 Закона Республики Коми от 27 февраля 1998 г. № 7-РЗ «Об оплате труда приемных родителей в Республике Коми».
В отдельных регионах оплата труда приемных родителей устанавливается исходя из минимального размера оплаты труда. Так, в ст. 4 Закона Липецкой области от 5 июля 1997 г. № 72-03 «О материальном обеспечении приемной семьи в Липецкой области» (в ред. Закона Липецкой области от 31 октября 2000 г. № 114-03) определено, что оплата труда приемных родителей составляет от трех до десяти минимальных размеров оплаты труда в зависимости от количества взятых на воспитание детей.
В Ярославской области ежемесячная оплата труда приемных родителей, взявших на воспитание трех детей, составляет пять минимальных размеров оплаты труда с повышением на 30% за каждого последующего за третьим приемным ребенком.
Законодательством Мурманской области размер оплаты труда приемных родителей определен в два минимальных размера оплаты труда за воспитание каждого ребенка с увеличением на 50% за воспитание каждого приемного ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, либо ребенка-инвалида, либо ребенка, имеющего отклонения в психическом или (физическом развитии, либо ребенка с девиантным поведением. В Москве заработная плата приемного родителя устанавливается в размере 3,5 минимального размера оплаты труда в расчете на одного ребенка, переданного на воспитание в приемную семью.
Предоставляемые в соответствии с законами субъектов РФ льготы различного характера приемной семье и размер оплаты труда приемных родителей отражаются в договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью.
Споры, возникающие между сторонами (т.е. между приемными родителями и органом опеки и попечительства) в процессе исполнения договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, рассматриваются сторонами в срок, предусмотренный договором, в целях выработки согласованного решения, а при недостижении соглашения передаются на разрешение в суд.
Досрочное расторжение договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью. Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью заключается на определенный срок, как правило, до достижения ребенком возраста совершеннолетия. Тем не менее СК допускается досрочное расторжение договора как по инициативе приемных родителей, так и по инициативе органа опеки и попечительства. Основания досрочного расторжения договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью предусмотрены п. 2 ст. 152 СК.
Так, по просьбе приемных родителей договор может быть расторгнут при наличии уважительных причин (болезнь приемных родителей, отсутствие взаимопонимания с ребенком, изменение семейного или имущественного положения приемных родителей, конфликтные отношения между детьми и др.). Основаниями для досрочного расторжения договора по инициативе органа опеки и попечительства могут являться такие обстоятельства, как возникновение в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка, а также возвращение ребенка родителям или усыновление ребенка.
Кроме того, стороны вправе расторгнуть договор при невыполнении его условий (в договоре должны быть определены условия, невыполнение которых дает право сторонам на досрочное расторжение договора). Все возникающие в результате досрочного расторжения договора имущественные, финансовые и другие вопросы решаются по согласию сторон, а при возникновении спора — в судебном порядке.
Приемные родители наделяются теми же правами и обязанностями что и опекуны и попечители.[1]
Наделение приемных родителей правами и обязанностями опекунов (попечителей) по отношению к принятым на воспитание детям означает распространение на них полномочий и ответственности.[2]
Органы опеки и попечительства обязаны оказывать приемной семье необходимую помощь, способствовать созданию нормальных условий жизни и воспитания детей, а также вправе осуществлять контроль за выполнением приемными родителями возложенных на них обязанностей по содержанию, воспитанию и образованию детей.[3]
При приеме в семью ребенка на попечение родители, создающие приемную семью, имеют право (по направлению органов опеки и попечительства) на подбор детей из домов ребенка, детских домов, образовательных и других учреждений по согласованию с администрацией этих учреждений.
Они вправе знакомиться с личным делом ребенка и с состоянием его здоровья с тем, чтобы выбор ребенка носил вполне осознанный характер и не привел в дальнейшем к разрушению приемной семьи, к отказу от ребенка. Администрация детских учреждений в этих случаях несет ответственность за достоверность представляемых сведений о ребенке в установленном законом порядке.
Образование приемной семьи и труд в ней приемных родителей является добровольной и нелегкой нагрузкой, лишь в определенной части компенсируемой государством.
Так согласно Семейного кодекса приемные родители имеют право на ежемесячную оплату труда, который является одним из условий договора о передаче ребенка в приемную семью, размер которой в соответствии[4] устанавливается законами субъектов РФ в зависимости от количества взятых на воспитание детей. При этом содержание в приемной семье ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, или больного ребенка, ребенка с отклонениями в развитии, ребенка - инвалида компенсируется дополнительной оплатой труда приемных родителей.
Приемные родители обязаны:
1. Воспитывать приемного ребенка на основе взаимоуважения, организуя общий быт, досуг, взаимопомощь.
2. Создавать необходимые условия для получения ребенком образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии.
3. Осуществлять защиту прав и интересов ребенка.
4. Обеспечивать уход за ребенком и лечение, систематический показ врачам-специалистам в соответствии с медицинскими рекомендациями и состоянием здоровья ребенка.
5. Обеспечивать посещение приемным ребенком общеобразовательного учреждения, следить за его успеваемостью, поддерживать связь с учителями и воспитателями этого учреждения. В случае невозможности посещения ребенком общеобразовательного учреждения по состоянию его здоровья обеспечивать получение образования в установленных законом доступных для ребенка формах.
6. Извещать орган опеки и попечительства о возникновении в приемной семье неблагоприятных условий для содержания, воспитания и образования ребенка (детей).
В Положении о приемной семье предусмотрен и ряд льгот, предоставляемых приемной семье. Так, приемная семья пользуется преимущественным правом на получение путевок для детей, в том числе бесплатных, в санатории, оздоровительные лагеря, а также в дома отдыха, санатории для совместного отдыха и лечения приемных родителей с детьми. Дополнительные льготы в зависимости от количества взятых на воспитание детей могут быть установлены законами субъектов РФ.[5]
В Постановлении Правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье» в целях развития и поддержки приемных семей в сельской местности органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации рекомендовано предоставлять дополнительные льготы и оказывать помощь приемной семье, создающей крестьянское хозяйство. Созданию нормальных условий жизни приемной семьи в первую очередь должны содействовать органы местной власти, являющиеся органами опеки и попечительства, которые защищают права и интересы недееспособных лиц.
Помощь органов опеки и попечительства приемной семье может быть выражена в виде дополнительной материальной поддержки семей, оказавшихся в трудном положении, в получении путевок в дома отдыха и летние лагеря, в санатории, в заботе о качестве воспитания и обучения приемных детей, поддержке и развитии их талантов и способностей.
Если приемные родители изъявляют желание взять в семью трех и более детей, но не могут сделать этого в связи с отсутствием жилищных условий, орган опеки и попечительства при заключении договора передаче детей в семью включает в число своих обязательствах предоставление к конкретному сроку приемным родителям жилой площади в соответствии с установленными нормами.
Особо важен постоянный контроль (не предполагающий вмешательство в жизнь семьи) за выполнением возложенных на родителей обязанностей.[6]
Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации для подбора, обучения лиц, желающих стать приемными родителями, взять ребенка на воспитание, а также для осуществления контроля за выполнением возложенных на них обязанностей могут создавать специальные отделы по устройству детей на воспитание в приемную семью.
Родители (родитель), вправе самостоятельно определять способы воспитания своего подопечного. Однако при этом ему следует учитывать, во-первых, мнение ребенка, во-вторых, рекомендации органов опеки и попечительства. Правило относительно учета мнения ребенка касается[7] детей любого возраста, способных самостоятельно его выразить. Подобного рода предписание больше носит рекомендательный характер и имеет педагогическое содержание, ориентирующее на установление в приемной семье благоприятной атмосферы воспитания.
Само собой разумеется, что приемные родители при осуществлении своих прав, исполнении обязанностей по отношению к подопечному не вправе нарушать требования Семейного кодекса, предъявляемые к родителям.[8]
Приемные родители, с учетом мнения ребенка имеет право выбора образовательного учреждения и формы обучения подопечного до получения им основного общего образования и обязан обеспечить получение несовершеннолетним основного общего образования.[9]
Приемные родители несут ответственность за вред, причиненный приемным ребенком, не достигшим восемнадцати лет.
Приемные родители имеют право требовать по суду возврата ребенка от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных к тому оснований (без решения суда о передаче ребенка на воспитание, решения об усыновлении, о передаче под опеку (попечительство), в приемную семью и т.п.), в т.ч. от близких родственников ребенка: родителей, дедушки, бабушки, братьев и сестер.
Представляется, что требовать возврата ребенка приемные родителями не вправе в случаях, если они признаны недееспособными, а также признаны ограниченно дееспособными вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.
Приемные родители обязаны обеспечить качественный уход за ребенком, его лечение, систематический показ специалистам-медикам в соответствии с состоянием его здоровья и медицинскими рекомендациями.
Родители, принявшие ребенка в семью, обязаны обеспечить и контролировать посещение им общеобразовательного учреждения, следить за процессом обучения, а если сам ребенок по состоянию здоровья не может посещать общеобразовательное учреждение, обеспечить получение им домашнего образования.[10]
На приемных родителях лежит обязанность своевременного извещения органа опеки и попечительства о возникновении в приемной семье условий, не позволяющих создать благоприятные условия для содержания, воспитания и образования детей.
В чем состоит отличие прав и обязанностей приемных родителей от прав и обязанностей опекунов (попечителей)?
Приемные родители исполняют свои обязанности и реализуют права на основе договора с органом опеки и попечительства, в то время как опекуны (попечители) реализуют свои права и исполняют обязанности на основании решения, принятого этим органом.[11]
В одном случае - правоотношение равноправных сторон, возникшее на договорной основе, в другом - реализация властного полномочия, так что отличие очевидно.
Не следует забывать и о том, что приемные родители выполняют свои обязанности на возмездной основе. За приемное родительство государство платит, а тот, кто платит, тот и спрашивает, и контролирует, поскольку имеет законное право знать, как осуществляется оплаченная услуга.
39. Порядок и условия заключения браков с иностранными гражданами и лицами без гражданства на территории Российской Федерации и за пределами ее территории.
Заключение брака
В Российской Федерации регистрируются браки как между российскими гражданами и иностранцами, так и между иностранцами, в том числе и между гражданами различных государств.
При заключении браков на территории России независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака определяется российским законодательством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, а также по обрядам на основе обычаев, не порождают правовых последствий.
Российским законодательством определяется и порядок заключения браков на территории России, он применяется и в случаях, если один из будущих супругов иностранный гражданин или даже оба будущих супруга иностранные граждане. Брак заключается в личном присутствии лиц, вступающих в брак, как правило, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния. Государственная регистрация заключения брака производится в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния.
Согласно п. 2 ст. 156 СК РФ «условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака».
Поскольку ст. 14 имеет существенное значение в сфере международного частного права, приведем ее текст полностью:
«Не допускается заключение брака между:
- лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;
- близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);
- усыновителями и усыновленными;
- лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства».
Таким образом, условия заключения браков с иностранными гражданами на территории России определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является. Факт принадлежности лица к гражданству того или иного государства определяется на момент заключения брака. Так, при заключении брака российской гражданки с гражданином Италии в отношении последнего должны быть соблюдены требования итальянского законодательства, например о брачном возрасте, необходимости согласия на вступление в брак, препятствиях к браку, а в отношении российской гражданки - соответствующие требования по этим вопросам, предусмотренные российским семейным законодательством. Из приведенного принципа применения закона гражданства следует, что вполне возможно заключение в России брака российского гражданина с несовершеннолетней иностранкой, если законы страны ее гражданства устанавливают для женщин более низкий, чем в России, брачный возраст, хотя в России он, как правило, равен 18 годам.
Перечень обстоятельств, препятствующих браку, в законах разных стран различен, требования иностранного законодательства могут оказаться как более, так и менее строгими, чем в России. Следует обратить внимание на то, что ст. 14 СК РФ не допускает заключения брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом браке.
Если будущий супруг, желающий заключить брак в России, уже состоит в браке, то даже если подлежащий применению закон его страны допускает вступление во второй брак, в России в заключении брака ему на основании ст. 14 СК РФ должно быть отказано.
В России согласие на вступление в брак должно быть дано лично лицами, вступающими в брак. В ряде стран (Италия, Испания, Перу и др.) допускается выдача доверенности представителю на заключение брака. Наш закон не допускает такого представительства.
Одним из доказательств того, что лицо, вступающее в брак, когда речь идет о гражданине РФ, не состоит в другом браке, является отсутствие в его паспорте штампа о регистрации брака. При регистрации браков иностранцев, в документах которых нет сведений о семейном положении, они должны по требованию учреждения, регистрирующего брак, представить справку, выданную компетентными органами стран, гражданами которых они являются, о том, что они в браке не состоят. На практике такие справки обычно выдаются посольствами или консульствами соответствующей страны в Российской Федерации.
Это относится и к запретам или ограничениям, установленным законодательством другой страны для браков с иностранцем. Практически наиболее часто встречается не полный запрет на вступление в брак с иностранцем, а ограниченный: устанавливается необходимость получения специального разрешения компетентного органа страны гражданства для вступления в брак с иностранцем. Так, разрешение на вступление в брак с иностранцем требуется для всех граждан или отдельных категорий (например, направленных на учебу за границу) по законодательству Венгрии, Индии, Ирака, Италии, Норвегии, Румынии, Польши, Швеции и других стран. В случае если это предусматривает законодательство страны гражданства иностранца, они должны представить документ, удостоверяющий, что не имеется препятствий для заключения брака.
Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство России, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. В этом случае применяется общий подход российского законодательства к проблеме двойного гражданства, согласно которому гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом (ст. 6 Федерального закона о гражданстве 2002 г.).
При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств.
Условия заключения брака лицом без гражданства на территории России определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.
Если при заключении брака не будет учтено законодательство страны гражданства (или местожительство) лица, вступающего в брак, такой брак не будет признан в другой стране, станет «хромающим» браком.
В отношении гражданства лиц, вступающих в брак, а также детей в случае расторжения брака в России действуют следующие правила:
- Заключение или расторжение брака между гражданином РФ и лицом, не имеющим гражданства РФ, не влечет за собой изменение гражданства указанных лиц.
- Изменение гражданства одним из супругов не влечет за собой изменение гражданства другого супруга.
- Расторжение брака не влечет за собой изменение гражданства родившихся в этом браке или усыновленных (удочеренных) супругами детей (ст. 8 Федерального закона о гражданстве 2002 г.).
Согласно Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством государства, гражданином которого он является, а для лиц без гражданства - законодательством государства, являющегося их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства государства, на территории которого заключается брак.
В отношении материальных условий заключения брака специальные правила имеются в договорах о правовой помощи с Вьетнамом и другими странами. Так, согласно ст. 23 договора с Вьетнамом этот вопрос решается для каждого из будущих супругов по закону государства, гражданином которого он является. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены и требования законодательства государства, на территории которого заключается брак. Аналогичные правила предусмотрены ст. 26 договора с Азербайджаном, ст. 21 договора с Кубой, ст. 26 договора с Литвой, ст. 26 договора с Эстонией, ст. 24 договора с Польшей.
Российское законодательство допускает заключение на территории РФ так называемых консульских браков, т.е. браков, регистрируемых в иностранных дипломатических или консульских представительствах.
Браки между иностранными гражданами, заключенные в России в посольствах или консульствах иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула (ст. 157 СК РФ). Из этого следует, что такой брак будет признан в России действительным при условии: а) наличия взаимности, т.е. если в соответствующем иностранном государстве допускается регистрация брака в российском посольстве или консульстве; б) если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами страны, назначившей дипломатического или консульского представителя.
Заключение консульских «смешанных» браков, как правило, не допускается. Однако в некоторых консульских конвенциях прямо предусматривается регистрация консулом «смешанных» браков.
Таким образом, иностранцы на территории Российской Федерации могут заключать браки между собой не только на общих основаниях в органах загса, но и в посольствах или консульствах соответствующих иностранных государств и по законам этих государств. В этом последнем случае браки признаются в России на условиях взаимности действительными, если эти лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула. Браки российских граждан с иностранцами, заключенные на территории Российской Федерации в иностранном дипломатическом представительстве (посольстве, консульстве), юридической силы не имеют.