Тема 8. Правовые основы предпринимательского права
Цель лекции:Необходимо рассмотреть понятие и предмет предпринимательского права, правовые основы, субъекты малого и среднего предпринимательства.
Ключевые слова: предпринимательство, субъекты малого, среднего предпринимательства, индивидуальное предпринимательство.
1.Понятие предпринимательства.
2.Законодательное регулирование видов и форм предпринимательской деятельности.
3.Проблемы предпринимательской деятельности в Казахстане.
Понятие предпринимательства.
Согласно ст. 1 Закона Казахской ССР от 11 декабря 1990 года "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР" под предпринимательством в Казахстане понимается инициативная в рамках действующего законодательства, хозяйственная или иная деятельность за счет
собственных, заемных имущества и средств с целью получения для всех участников этой деятельности результатов дохода.
Участниками предпринимательской деятельности, то есть лицами, пользующимися правом на осуществление предпринимательской деятельности в Республике Казахстан могут быть как
юридические лица Республики Казахстан так и юридические лица других государств.
Предпринимательской деятельностью также могут заниматься и физические лица, как граждане Республики Казахстан, иностранные граждане, а также лица без гражданства. Исключением их этого правила являются иностранцы и граждане Республики Казахстан, ограниченные в правоспособности в установленном законом РК порядке или законодательными актами тех государств, гражданами которых они являются.
Предпринимательская деятельность в республике Казахстан может осуществляться во всех сферах, если это не противоречит интересам государственной стабильности и безопасности.
Предпринимательство как и любой другой институт гражданского права имеет свои принципы, основные идеи положенные в основу регулирования. Не все принципы получили свое законодательное закрепление.
Так, согласно статье 3 Закона КазССР "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР", предприниматели вправе по собственной инициативе принимать все решения и осуществлять любые действия по использованию имущества, имеющегося в их распоряжении на законных основаниях, если они не противоречат действующему законодательству Казахской ССР и обеспечиваются установленной или иной ответственностью.
Свобода предпринимательской деятельности может быть ограничена только законом.
Осуществление свободной предпринимательской деятельности невозможно без защиты этого права.
Поскольку правовое регулирование всеми сферами общественной жизни в цивилизованном государстве осуществляется непосредственно самим государством. То вполне логичным является принцип гарантированности свободы предпринимательской деятельности со стороны государства.
Так, согласно ст. 5 Закона "О защите и поддержке частного предпринимательства" от 4 июля 1992 года, "Государство гарантирует свободу частной предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку". Государство, обеспечивая право частного предпринимателя осуществлять свою деятельность свободно и в полном объеме, предусматривает следующие гарантии:
- осуществление предпринимательской деятельности возможна без получения чьих-либо разрешений. Исключение составляют те виды деятельности, для осуществления которых необходимы специальные государственные разрешения (лицензии);
- порядок регистрации индивидуальных предпринимателей является явочным и осуществляется в одном регистрирующем органе;
- государство, в законодательном порядке ограничивает количество проверок деятельности частных предпринимателей;
- в случае нарушения прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей, последние имеют право обратиться в суд с жалобой на незаконные действия государственных органов и должностных лиц;
- основанием для принудительного прекращения индивидуальной предпринимательской деятельности является только решение суда, вынесенное в установленном законом порядке;
- частное предпринимательство может осуществляться во всех сферах общественной жизни. Исключение составляют только те виды деятельности, которые прямо запрещены законом;
- в случае восприпятствования предпринимательской деятельности, виновный, согласно закона должен понести наказание.
Этот перечень гарантий не может быть признан исчерпывающим и, поскольку нормы гражданского права отличаются диспозитивностью, может быть дополнен.
Предпринимательская деятельность в Республике Казахстан осуществляется при полной государственной поддержке. Так, осознавая тот факт, что именно малое предпринимательство является основным формирующим фактором рыночной экономики, поскольку способствует культивированию и распространению предприимчивости, привлекает к себе много деловых людей, открывая тем самым широкий простор для тех, кто склонен к предпринимательской деятельности, государство осуществляет
всестороннюю поддержку частного предпринимательства, руководствуясь при этом следующими принципами:
а) приоритет развития малого предпринимательства перед всеми другими видами предпринимательской деятельности;
б) комплексная государственная поддержка малого предпринимательства;
в) доступность инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого предпринимательства;
г) международное сотрудничество в области поддержки и развития малого предпринимательства.
Таким образом, предпринимательская деятельность в Республике Казахстан основана на следующих принципах:
1. Свобода предпринимательской деятельности.
2. Государственная защита предпринимательской деятельности.
3. Всесторонняя государственная поддержка предпринимательской деятельности.
Кроме того, в Республике Казахстан осуществляется государственное законодательное регулирование всех видов предпринимательской деятельности.
Так, предприниматели в своей деятельности руководствуются Конституцией Республики Казахстан, Гражданским Кодексом Республики Казахстан и иными законодательными актами. Например, Законами КазССР "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР", " О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности", Законами РК "О защите и поддержке частного предпринимательства", "О хозяйственных товариществах", "О государственном
предприятии", "О производственном кооперативе" и т.д.
Законодательное регулирование видов и форм предпринимательской деятельности.
Каждый потенциальный предприниматель, желающий начать свой бизнес неизменно сталкивается с вопросами законодательства, регулирующими виды и формы предпринимательской деятельности, порядок их регистрации в государственных органах и вопросами налогообложения. Законодательство по данным воп-
росам достаточно объемно, но существуют основные принципы, по которым предприниматель может сделать свой выбор.
Осуществлять предпринимательскую деятельность можно с образованием юридического лица (товарищества, производственного кооператива) или в качестве индивидуального предпринимателя.
Предпринимательская деятельность с образованием юридического лица
Среди юридических лиц существует множество видов и форм, некоторые являются в последнее время наиболее распространенными и им, как правило, отдается предпочтение.
Товарищество с ограниченной ответственностью. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Ответственность участников такого товарищества по его обязательствам ограничена стоимостью внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества.
Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью составляет 1000 расчетных показателей и образуется путем внесения вкладов учредителями товарищества.. Вклады могут состоять из денег, ценных бумаг, имущественных прав, вещей, в том числе прав на землепользование и права на результаты интеллектуальной деятельности. Вклады учредителей оцениваются в денежной форме. Если стоимость вклада превышает сумму эквивалентную 20 тысячам размерам месячного расчетного показателя, то ее оценка должна быть произведена независимым экспертом (аудитором). На момент регистрации товарищества учредителями должно быть внесено не менее 25% общей стоимости уставного капитала.
Учредителями товарищества могут быть как юридические, так и физические лица. Число участников товарищества не должно превышать 50-ти.
Товарищество с ограниченной ответственностью может существовать в форме субъекта малого предпринимательства. Такая форма имеет свои отличия, льготы и ограничения:
- уставный капитал ТОО как субъекта составляет 100 расчетных показателей и должен быть внесен учредителями на момент регистрации в размере 100 % ;
- годовой оборот не должен превышать суммы, эквивалентной 60 тысячам размеров месячного расчетного показателя;
- если одно или несколько юридических лиц выступает в роли учредителей товарищества, подпадающее под критерии субъекта малого предпринимательства, то их доля в уставном капитале товарищества не должна превышать 25 %;
- субъекты малого предпринимательства освобождаются от платы за регистрацию прав на недвижимое имущество в течение трех лет с момента регистрации;
- передача земельных участков субъектам палого предпринимательства, занимающимся производственной деятельностью производится по их письменному заявлению в местные исполнительные органы без взимания платы за выдачу акта землепользования и с выплатой сумм за выкуп земли или ее аренду с отсрочкой за три года;
- субъекты малого предпринимательства, занимающиеся производством освобождаются от уплаты за присоединяемую мощность по электроэнергии, теплоснабжения и канализации с применением антимонопольного регулирования деятельности предприятий;
- для субъектов малого предпринимательства открытие счетов в банках второго уровня с государственным участием производится без взимания платы;
- среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства не должна превышать 50 человек;
- субъектами малого предпринимательства не могут быть признаны коммерческие организации, осуществляющие деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса.
Кроме того, субъектами малого предпринимательства признаются любые физические и юридические лица в случае, если среднегодовая численность работников не превышает 50 человек и стоимость активов в среднем за год не превышает 60-тысячекратного расчетного показателя.
Полное товарищество. Полным товариществом признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
В товариществе с дополнительной ответственностью его участники несут ответственность по обязательствам товарищества.
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков). Вкладчики не участвуют в управлении товариществом.
Производственный кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов.
Правовое положение производственного кооператива, права и обязанности его членов определяется ГК и Законом Республики Казахстан"О производственном кооперативе". Членов кооператива должно быть не менее двух. ГК устанавливает субсидиарную ответственность членов кооператива по его обязательствам в размерах и в порядке, предусмотренном Законом "О производственном кооперативе". Данный Закон не
устанавливает минимального размера уставного фонда, необходимого для учреждения и функционирования производственного кооператива.
Имущество кооператива принадлежит ему на праве собственности, делится на паи его членов пропорционально их взносам, если уставом кооператива не предусмотрен иной порядок.
Согласно пункту 4 статьи 99 ГК, член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Указанная норма императивна, следовательно, иное правило не может быть установлено учредительными документами. Статья 100 ГК предусматривает основания и последствия прекращения членства в кооперативе. Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива, однако при этом выдача пая и иные выплаты производятся лишь по окончание финансового периода и утверждения финансовой отчетности кооператива. Членство в кооперативе прекращается
также в связи с исключением из кооператива, в частности, в связи с членством в аналогичном кооперативе, а также в связи со смертью члена кооператива. Согласно пункту 4 указанной статьи, "в случае смерти члена производственного кооператива наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное
не предусмотрено уставом кооператива, При отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в кооператив либо отказе кооператива от приема наследника ему выплачивается доля в имуществе, пропорциональная паю умершего члена кооператива, а так же причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива".
Акционерным обществом признается товарищество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, равной номинальной стоимости. Акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций и не несут ответственность по обязательствам общества за исключением акционеров корпоративных накопительных пенсионных фондов. Последние несут солидарную ответственность по обязательствам фондов в порядке и на условиях, установленных пенсионным законодательством.
Различают открытые и закрытые акционерные общества. Акционеры открытого акционерного общества вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия остальных акционере". Для продажи акций закрытого акционерного общества акционер должен предложить выкупить их другим акционерам либо самому обществу и лишь в случае отказа или неполучения ответа в течение одного месяца со дня запроса, возможна продажа акций третьим лицам. Поскольку приведенная норма статьи 86 ГК является императивной, в учредительных документах закрытого акционерного общества не может содержаться иное правило. В товариществе с ограниченной ответственностью участники также имеют право преимущественной покупки отчуждаемой одним из них принадлежащей ему доли.
Перечисленные выше организационно-правовые формы юридических лиц представляют собой наиболее распространенные формы предпринимательской деятельности.
Юридическое лицо начинает свое существование с момента регистрации в государственных органах. Для осуществления такой регистрации необходимо представить следующий пакет документов:
- устав на казахском и русском языках;
- протокол собрания учредителей или решение учредителя о создании юридического лица;
- для акционерных обществ - справка банка о внесении на его депозит не менее 25 % уставного капитала для открытых акционерных обществ и не менее 100 % для закрытых;
- для акционерных обществ - нотариально заверенные копии учредительных документов юридического лица-учредителя либо ксерокопии паспортов физических лиц;
- для акционерных обществ - документ, подтверждающий местонахождения юридического лица;
- заявление на регистрацию юридического лица по установленной форме;
- квитанция об оплате госпошлины за регистрацию.
Учредительный договор должен быть нотариально удостоверен и подписан всеми учредителями. Договор является коммерческой тайной и для регистрации в государственные органы не предоставляется. Государственные органы не вправе требовать от учредителей каких-либо дополнительных документов.
В случае, если какой-либо из осуществляемых видов деятельности, подлежит лицензированию согласно законодательству Республики Казахстан, например деятельность связанная с повышенной опасностью для окружающих, то юридическое лицо не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность до получения лицензии. Доходы, получаемые от такого рода деятельности без лицензии изымаются в бюджет. Для юридических лиц-субъектов малого предпринимательства может применяться упрощенная система налогообложения при наличии следующих условий:
- когда численность работающих не превышает 15 человек независимо от вида осуществляемой ими деятельности;
- совокупный годовой доход не превышает 10000-кратного месячного расчетного показателя;
- если организация не имеет просроченной задолженности по уплате налогов и иных обязательных отчислений в бюджет;
- если организацией своевременно сданы необходимые рас- четы по налогам и бухгалтерская отчетность.
Упрощенная система налогообложения предусматривает замену подоходного налога, налога на имущество и земельного налога уплатой единого налога.
Организация, желающая применить систему упрощенного налогообложения, должна подать заявление в налоговый орган по месту своего нахождения.
Под данную систему не подпадают страховые компании, инвестиционные фонды, участники рынка ценных бумаг, предприятия развлекательного бизнеса, кредитные организации и организации, производящие подакцизную продукцию.
Предпринимательская деятельность без образования юридического лица
Законодательство Республики Казахстан допускает осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Гражданин (граждане), осуществляющий (ие) от своего имени деятельность, направленную на получение дохода, основанную на своей собственности, под свой риск и свою имущественную ответственность является индивидуальным предпринимателем. Данный вид деятельности, как уже говорилось выше, осуществляется без образования юридического лица и может существовать в форме:
- личного предпринимательства;
- совместного предпринимательства.
Совместное предпринимательство, кроме того, осуществляется в форме простого товарищества - по договору между гражданами; предпринимательства супругов - на базе общей совместной собственности супругов; семейного предпринимательства - на базе общей совместной собственности на приватизиро-
ванное жилище, либо собственности крестьянского хозяйства.
Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые используют труд наемных работников на постоянной основе или имеют от предпринимательской деятельности совокупный годовой доход в размере, превышающем необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц.
Регистрация носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту жительства гражданина. Остальные предприниматели могут осуществлять регистрацию по своему усмотрению. При отсутствии наличия условий для обязательной
государственной регистрации отсутствие свидетельства о государственной регистрации не является поводом к запрещению гражданину занятием предпринимательской деятельностью.
Для государственной регистрации индивидуальный предприниматель предоставляет в государственный регистрирующий орган:
- заявление по установленной форме;
- документ о внесении сбора за государственную регистрацию.
Истребование других документов запрещено.
Вследствие произведенной регистрации, гражданин получает свидетельство о государственной регистрации в день предоставления документов. Данное свидетельство бессрочно, если срок не был предусмотрен гражданином в заявлении. С результатов предпринимательской деятельности гражданин уплачивает
подоходный налог с физических лиц. Подоходный налог может уплачиваться на основе налогового патента, либо фиксированной суммы налогов, либо по упрощенной системе налогообложения. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на основании свидетельства, обязаны вносить в
бюджет суммы текущих платежей не позднее 20-го числа каждого месяца по ставкам, установленным в ст. 29 Указа Президента Республики Казахстан "О налогах и других обязательных платежах в бюджет", применительно к финансовому результату за предшествующий месяц. Декларацию о совокупном годовом доходе граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью, на основании свидетельства, представляют в налоговый орган до 31 марта года, следующего за отчетным.
Помимо свидетельства о государственной регистрации, граждане могут получать патент, который является одновременно и документом о государственной регистрации гражданина как предпринимателя. Граждане, имеющие патенты освобождаются от уплаты подоходного налога с доходов от занятия данным видом
деятельности и предоставления декларации, пока оборот не превысит 4000 месячных расчетных показателей. Сумма платы за патент исчисляется на каждый вид индивидуальной предпринимательской деятельности путем расчета предполагаемых доходов и расходов. Физическое лицо, выкупившее патент, может осуществлять предпринимательскую деятельность как по месту жительства, так и в других городах и районах республики.
Проблемы предпринимательской деятельности в РК.
Развитие предпринимательства в Республике Казахстан сталкивается с различными проблемами, которые характерны для свободных рыночных отношений. Одной из таких проблем является злоупотребление правом осуществления свободной конкуренции.
11 июня 1991 года в РК, с учетом мирового опыта в данной области, был принят первый специальный антимонопольный закон "О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности". Это свидетельствует о признании законодателем необходимости "поддержания и защиты самой конкуренции,
являющей собой внутренний двигатель всей рыночной системы".Не отрицая ценности данного закона, нам бы хотелось отметить, что необходимо принятие нового закона, так как с 1991 года многое изменилось в экономической жизни государства, возникли отношения, которые не охватываются вышеуказанным законодательным актом. К примеру в ст. 9 Закона КазССР "О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности" перечисляется только пять форм недобросовестной конкуренции, но на практике таких форм недобросовестной конкуренции значительно больше. К примеру, такие формы как:
- недобросовестная предпринимательская деятельность;
- дискредитация предпринимательской деятельности;
- недобросовестные соглашения конкурентов;
- копирование внешнего и оформление чужого товара;
- групповой бойкот;
- ценовой сговор;
- слияние конкурентов, результатом которого является возникновение монополиста или ограничение конкуренции.
Законодательное ограничение данных форм недобросовестной конкуренции необходимо, так как хозяйствующие субъекты, допускающие эти нарушения остаются безнаказанными.
Немало проблем возникает в практике применения законодательства о юридических лицах.
Так, при перерегистрации юридического лица непредоставление сведений в органы министерства юстиции в месячный срок влечет за собой изъятие дохода полученного от деятельности без перерегистрации.
Применение же изъятия представляется недопустимым, т.к. эта мера по сути конфискационная, должна предусматриваться в соответствии со ст. 254 ГК РК (Общая часть) законодательным актом.
Вопросы для самоконтроля:
1. Что такое предпринимательство?
2. Каким законодательством оно регулируется?
3. Какие виды предпринимательства вы знаете?