КП как комплекс правовых норм
Понятие КП
КП как юридический термин.
Комметческий: 2 смысла:
1. Торговый
2. Предпринимательский - в целях получения прибыли
В разных научных школах КП понимается по разному:
Спб:Попандополо: отказались от понятия предпринимательскок право, только коммерческое.
У нас - коммерчесаое право уже предпринимательского. МГЮА: коммерческое право=торговое право!!!
Шершеневич, Победоносцев.
Шершеневич Торговое право. В термин торговое право включались коммерческое право.
Размытость териминологии.
Право объективное - совокупность норм; право субъективное - мера возможного поведения. + право как правовая система.
Торговое право в широком смысле: правовые нормы, правовые идеи и правовая практика.
Коммерческое право как учебная и научная дисциплина.
Общее:
- правовые знания
- предмет знаний (участники торговых отношений, объект, торгьвля)
Отличия:
ü по объекту: наука шире (это совокупность совокупных знаний)
ü по функции, роли знаний: задача учебной дисциплины - дать необходимые базовые знания будущим проф юристам; задача научных знаний - обособление научных знаний роисходит объективно, функция - анализ действующего права для цели его совершенствования
ü формализация: программа очерчивает учебную дисциплину; научные знания - монографии, статьи, дисертации и пр. В науке есть специальности (шифры) - это формализация.Коммерческого права как научной дисциплины нет, нет шифра. Есть только предпринимательское право, поэтому КП определим как часть предпринимательского права.
Школы:
§ школа МГУ, работа Пугинского
§ школа МГЮА, возглавляет течение профессор Андреева
§ школа СПб, Попандополо
Кодификация, этапы:
1. Уголовный кодекс, семейный кодекс, трудовой кодекс, процессуальные кодексы...
2. Реформа гражданского права, новый гражданский кодекс.
Андреева считает, что есть подотрасль предпринимательского права - КП.
Суханов: нет торгового права.
Щелокаева не поддерживает кафедру МГЮА, считает что комерческое право не является подотраслью пред
Этапы развития КП выделяются по 2 критериям:
1. По источникам права
2. По месту норм о торговой деятельности в системе права
Соответственно выделяют этапы:
1. Итальянский этап, 10-15 века. По источникам - правовые обычаи, они доминировали. Не происходит формировария института торгового права.
2. Французский этап, 16-первая половина 19 века. Статуты вытесняют торговый обычай как источники права. Принимают Уставы, происхолит формализация права, происзолит обособление торового зак-ва
3. Германский этап, середина 19 века-20 век. Принимаются кодексы, происходит кодификация. Характерна унификация (внутригосударственная и межгосударственная) торговых правил. Вершина унификации - Правила ИНКОТЕРМС. Формируется место торгового правв в системе права. Коммерческое право - отрасл права (в Германии и во Франции).
Шершеневич: дух гражданского права это принцип формального равенства. Поэтому цена формируется на основе принципа эквивалентности,т.е. на основе реальной стоимости, ценности вещи. Дух КП совершенно другой, это дух получения прибыли. Цена определяется по законам рынка с учетом спроса и предложения.
КП как комплекс правовых норм
Алексеев: всегда обращается внимание на предметное образование в праве, но есть и функциональные нормы права.
Предпринимательское право - функциональное объединение. Обособляются по субъектному составу.
С точки зрения природы КП выделяют подходы:
1) Попандополо: торговое право является частью предпринимательского (коммерческого) права. Предпринимательское право - это функциональное образоварние в систпме россиского права, поэтому торговое право есть некая часть, которая выделяется по предмету регулирования. Предпринимательское право не называется отраслью права, эоо вторичное обрадоварие в поаве.
2) Школа МГУ, Суханов, Пугинский: КП=торговое право - это совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих оптовую куплю-продажу.
3) МГЮА, Андреева: предпринимательское право - это отрасль права; коммерческое право - подотрасль предпринимательскоготправа. Регулирует 2 группы общественных отношерий:
- отношения по поводу оптовой продажи продукции и товаров. Применяются гражданско-правовые нормы.
- отношения по гос регулироварию требований к производителям (продавцам), продукции, товарам, процессам хранения, перевозки и утилизации товаров. Применяется адмиристративно-правовой метод.
Структура КП: общая и спейиальная части.
Общая часть: понятие, субъекты, объекты, договоры, исполнерие коммерческих обязательсв. Специальная часть: особенности продади пищевыж продуктов, лекартсвенныж средств, алкогольной продукции, особенности оборота отходов производства
Источники КП
Проблемы:
1. Роль и система источников
В Спб - только источники гражданского права (ведение РФ), поэтому только федеральное законодательство; МГЮА - гражданские и административные отношения (совместное ведение), поэтому могут быть акты МСУ. Это в зависимости от характера отношений. Торговое правоотношение, связанное с получерием лиценщии, сертификата и т.п. - административно-правовые отношения, поэтому источниками могут быть и акты МСУ, муниципальных образований.
2. Роль торговых обычаев
Признаки обычаев - ст. Венской конвенции о м/н купле-продаже товаров:
1) стороны знали или должны были знать
2) широко известен
3) постоянно соблюдается сторонами в договорах
Ст.132 КТМ: размер платы за простой определяется соглашерием сторон, при отсутствии соглашения - ставками обычно применяемыми в этом порту.
》 Споры в существовании обычаев.
Формирование правовых обычаев, кт орые формализованы в Инструкции П-6, П-7 О порядке приемки продукции по количеству ; О порядке приемки продукции по качеству 1966г.
Был создан адмиристративный орган - Гос арбитражСССР - исполнительный орган при исполнительном комитете. Структура: гос арбитраж республик, гос арбитраж на уровне областей. Орган и разработал данные инструкции. ЧИТАТЬ!!!
Постановление Пл.ВАС 1997г. По договорам поставки. ВАС разъясняет, что если стороны в договоре установили ссылку на вышеуказанные инструкции, то они имеют силу договорных условий.
Если нет ссылок, то можно определить как торговые обычаи. Тогда в договоре не должно быть никаких условий о порядкп приемки товаров.
При конкурироварии правил договора и правил инструкции - проигрывают инструкции.
Кассация Северо-Запада - инструкции могут быть правовым обычаем.
3. Являются ли позиции ВАС судебными прецедентами, т.е. документами, которые содержат нормы права и порождают права, обязанности участников спорных правоотношений.
Судебные прецеденты - постановления КС РФ, Президиума ВС РФ.
Постановления Президиума ВАС РФ ?
Ст.401 ГК РФ - предпиинимательские риски.
Пример, в английском праве лимонад с улиткой. Взыскивают с продавца, хотя он винит производителя, разливающего бутылки. В английском праве судебный прецедент как нормативный акт появляется в 1910 году. Стадии: 1) формируется предложение; 2) другой суд начинает ссылаться на данный прецедент. Т.е. сам прецедент появился в 1908г., а в 1910 году определяется форма - прецедент становится нормой права (когда суд сослался на первое решение).
Судебный прецедент: суд формирует нормативное предложение.
В России:
Структура ВАС РФ:
1. Коллегии - принимают определения ВАС РФ (об отказе в передаче Президиуму и о передаче в Президиум)
2. Пленум ВАС - главный орган. Конституционное полномочие - разъяснение законодательства в форме принятия постановления Пл.ВАС РФ. Пример, для Кировской области принял решение о начале работы второго апелляционного суда Кир.обл. с 22.12.2005г.(это другое). Нас интересуют разъяснения. Считать постановления Пл.ВАС судебным прецедентом нельзя, т.к.это разъяснение, оно не дает новых норм права, оно только сужает или расширяет смысл нормы права.
3. Президиум ВАС РФ - принимает постановления по конкретному делу в качестве надзорной инстанции и обобщение судебной практики. Не являеися суд.прецедентом, т.к.нет формы.
Единственный суд.акт, который может претендовать на суд,прецедент - постановления по конкретному делу в качестве надзорной инстанции!!!
Чтобы быть суд.прецедентом, компетентный орган должен указать на это. Законодатель должен указать, что при разрешении конкретных дел необходимо соблюдать постановления Президиума ВАС РФ.
Выводы в постановлении Пр.ВАС РФ являются поводом для пересмотра...
Однако, в нашей континентальной системе права нет судебного прецедента как источника права.