Глава 22. ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СЛЕДСТВИЕ. Статья 162. Срок предварительного следствия
Статья 162. Срок предварительного следствия
Комментарий к статье 162
1. Производство предварительного следствия, которое регламентируется гл. 22, распространяется на производство дознания (см. комментарий к ч. 1 ст. 223).
2. Одним из важных требований к производству предварительного следствия является соблюдение его срока. Производство следственных и иных процессуальных действий вне срока предварительного следствия в соответствии с ч. 3 ст. 7 УПК влечет признание доказательств недопустимыми. Поэтому срок предварительного следствия определяется его началом и окончанием. Начало срока исчисляется со дня, когда было вынесено постановление о возбуждении уголовного дела. В срок предварительного следствия входят срок производства неотложных следственных действий (ст. 157 УПК), срок производства дознания при условии производства в дальнейшем, предварительного следствия и т.д. Достаточным критерием, свидетельствующим о сроках предварительного следствия, является производство всевозможных следственных и иных процессуальных действий, производимых в установленные сроки. В срок предварительного следствия не включается период времени, когда производство по уголовному делу было приостановлено в порядке, предусмотренном ст. 208 УПК (см. комментарий к данной статье). Окончанием срока предварительного следствия во всех случаях является дата, которая стоит в соответствующих процессуальных документах, свидетельствующих об окончании предварительного следствия (см. комментарий к ст. 158).
3. При исчислении срока предварительного следствия необходимо учитывать сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК). Если истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности, уголовное преследование должно быть прекращено, за исключением случаев, когда подозреваемый или обвиняемый возражает против этого (см. комментарий к ст. ст. 24 и 27).
4. Срок предварительного следствия может быть продлен. Но продление срока предварительного следствия приобрело правовую неопределенность в случаях, когда уголовное дело возвращается для производства дополнительного расследования. В связи с этим в силу правовых позиций КС РФ (см. Определения от 17 октября 2006 г. N 418-О, от 25 декабря 2008 г. N 962-О-О, от 23 июня 2009 г. N 895-О-О и др.), прецедентной практики ЕСПЧ (см. дело "Накхманович против России", Обзор решений Европейского суда по правам человека по российским жалобам за март 2006 г.) ч. 6 комментируемой статьи не подлежит расширительному толкованию, согласно которому руководитель соответствующего следственного органа вправе продлить срок предварительного следствия на один месяц. При этом не имеет значения, по каким основаниям и сколько раз уголовное дело возвращалось руководителю следственного органа, даже вне зависимости от общей продолжительности срока предварительного следствия. Кроме того, нормы ч. 6 комментируемой статьи свидетельствуют о наличии прямого указания на возможность неоднократно продлевать срок предварительного следствия руководителем следственного органа как по основаниям, по которым предварительное следствие уже продлевалось, так и по новым основаниям, по которым имеется необходимость продлить срок предварительного следствия.
5. Судам в случаях неоправданного нарушения процессуальных сроков судопроизводства следует использовать право на вынесение частных определений или постановлений в соответствии с ч. 4 ст. 29 УПК (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 27 декабря 2007 г. N 52 "О сроках рассмотрения судами Российской Федерации уголовных, гражданских дел и дел об административных правонарушениях").
6. О продлении срока следствия следователем письменно извещаются обвиняемый и его защитник, потерпевший и его представитель, подозреваемый, а также иные лица, заинтересованные в продлении данного срока (начальник места содержания обвиняемого под стражей и др.) (см. Определения КС РФ от 18 декабря 2003 г. N 429-О, от 8 июля 2004 г. N 239-О).
7. Продление срока следствия может быть обжаловано заинтересованными лицами в судебном порядке в соответствии со ст. 125 УПК.
Статья 163. Производство предварительного следствия следственной группой
Комментарий к статье 163
1. При наличии материальных (фактических) и процессуальных оснований предварительное следствие может осуществляться не следователем единолично, а несколькими следователями, т.е. следственной группой. Материальные (фактические) основания производства предварительного следствия следственной группой обусловлены необходимостью эффективного проведения расследования по уголовным делам, представляющим особую сложность, или наличием большого объема следственной работы, подлежащей выполнению. Категории таких дел определяются наличием оценочных критериев, таких как повышенный общественный интерес, многоэпизодность, большое число обвиняемых или потерпевших и т.п. Кроме того, в системе Следственного комитета РФ для производства предварительного расследования по наиболее сложным уголовным делам и при предполагаемом большом объеме следственных и иных процессуальных действий незамедлительно должна создаваться следственная группа из числа наиболее квалифицированных следователей с привлечением должностных лиц органов, осуществляющих ОРД (п. 1.10 Приказа Следственного комитета РФ от 15 января 2011 г. N 2 "Об организации предварительного расследования в Следственном комитете Российской Федерации").
2. Процессуальным основанием производства предварительного следствия следственной группой является вынесение отдельного постановления о производстве предварительного следствия следственной группой либо указание на это в постановлении о возбуждении уголовного дела. В постановлении перечисляются все члены следственной группы (в ее состав может включаться и сотрудник, выполняющий по данному уголовному делу ОРМ) и указывается ее руководитель. Подозреваемому, обвиняемому объявляется состав группы и разъясняется право отвода. Они вправе заявить отвод как всему составу следственной группы, так и отдельным ее членам. Согласно правовой позиции КС РФ, право на отвод как всему составу следственной группы, так и отдельным ее членам должно быть разъяснено и потерпевшему (см. Определение от 11 июля 2006 г. N 300-О и др.). Разъяснение права на отвод должно быть реализовано посредством составления соответствующего протокола или об этом делается отметка на соответствующем постановлении.
3. На руководителя следственной группы возлагаются особые полномочия. Он принимает дело к своему производству, организует и руководит работой следственной группы, составляет итоговый документ по делу. Он принимает в ходе расследования наиболее важные решения по делу: о выделении уголовных дел; о прекращении уголовного дела полностью или частично; о приостановлении и возобновлении следствия; о привлечении в качестве обвиняемого и об объеме обвинения; о направлении обвиняемого в медицинский или психиатрический стационар для производства экспертиз (за исключением случаев, указанных в п. 3 ч. 2 ст. 29 УПК); о возбуждении ходатайства о продлении срока следствия; о возбуждении перед судом ходатайств об избрании меры пресечения или о производстве других следственных действий и иных процессуальных действий. При этом каждый следователь из следственной группы обладает полномочиями, предоставленными следователю ст. 38 УПК с ограничениями его самостоятельности полномочиями руководителя следственной группы.
Статья 164. Общие правила производства следственных действий
Комментарий к статье 164
1. Для всех следственных действий, производимых в ходе предварительного расследования, присущи общие процессуальные правила, которые должны быть соблюдены следователем или дознавателем. Эти же правила производства следственных действий соответствуют следственным действиям, производимым на определенных стадиях судебного производства по уголовному делу, но с конкретными изъятиями и с учетом общих условий судебного разбирательства (см. комментарий к гл. 35).
2. К следственным действиям, которые проводятся с соблюдением необходимых правил, относятся: допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний на месте, назначение и производство судебной экспертизы, осмотр, осмотр трупа, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, выемка, контроль и запись переговоров, эксгумация. Соблюдение данных правил допускается и при производстве иных процессуальных действий (получение образцов для сравнительного исследования (см. комментарий к ст. 202), направление требований, поручений и запросов (см. комментарий к ст. 21) и т.д.). При производстве следственных действий должны неукоснительно соблюдаться все принципы уголовного процесса и общие условия предварительного расследования.
3. Несоблюдение правил производства следственных действий в силу ч. 3 ст. 7 УПК влечет признание недопустимыми полученных таким путем доказательств (см. комментарий к ст. 7).
4. При производстве следственных действий обязательно должны быть выполнены обеспечительные действия в отношении участников процесса. Удостоверившись в их личности, следователь (дознаватель) должен перечислить и разъяснить принадлежащие им права. Участники следственных действий предупреждаются об ответственности (потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик - и об уголовной ответственности по ст. ст. 307, 308 УК), о чем отбирается подписка в протоколе следственного действия от каждого участника.
5. Процессуальное решение о производстве того или иного следственного действия принимается следователем (дознавателем), ведущим производство по уголовному делу. Как правило, принятие того или иного процессуального решения не требует вынесения какого-либо процессуального документа. Однако при производстве следственных действий, которые затрагивают права и законные интересы граждан и организаций, необходимо вынесение соответствующего постановления. Так, при производстве таких следственных действий, как эксгумация, освидетельствование, обыск, выемка следователь (дознаватель) выносит постановление об их производстве. В случаях, когда существенным образом затрагиваются права и законные интересы граждан и организаций, необходимо судебное решение. При этом все основания для проведения того или иного следственного действия должны быть отражены в соответствующем постановлении о его проведении, а если вынесения постановления не требуется - в протоколе соответствующего следственного действия.
Статья 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия
Комментарий к статье 165
1. Получение судебного разрешения на производство определенных следственных действий в ходе производства предварительного следствия является особым условием предварительного следствия. Данный порядок применяется и в случаях, когда имеется необходимость получения судебного разрешения на производство следственных действий в ходе производства дознания (см. комментарий к ст. 232), а также при производстве неотложных следственных действий (см. комментарий к ст. 157). Процедура получения судебного разрешения на производство следственных действий должна соблюдаться и при производстве эксгумации, когда близкие родственники и родственники покойного возражают против эксгумации (см. комментарий к ст. 178), при выемке предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 и ч. 3 ст. 183 УПК). В соответствии с правовой позицией КС РФ необходимо получение судебного разрешения на производство следственных действий в порядке, установленном комментируемой статьей, и в случаях, если судебное разрешение связывает необходимость получения данной информации не с формой, а с содержанием соответствующих документов, в частности при производстве следственных действий, которые связаны с получением информации, охраняемой законом, либо информации, которая имеет непосредственное отношение к обстоятельствам конкретного уголовного дела. К данной ситуации относятся случаи производства выемки предметов и документов, содержащих аудиторскую тайну (см. Определения КС РФ от 19 января 2005 г. N 10-О, от 8 ноября 2005 г. N 439-О, от 2 марта 2006 г. N 54-О).
2. Данное ходатайство рассматривается судьей единолично в судебном заседании по месту производства предварительного расследования. Место предварительного расследования определяется правилами ст. 152 УПК (см. комментарий к ст. 152). В определенных случаях получение судебного разрешения на производство следственного действия возможно и по месту проведения самого следственного действия. Если необходимо судебное решение на производство следственного действия, которое сопряжено с рассмотрением вопросов, содержащих государственную тайну, то место рассмотрения данного ходатайства определяется по правилам п. 3 ч. 3 ст. 31 УПК, т.е. данное ходатайство рассматривается соответствующим верховным судом республики, краевым или областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области, судом автономного округа, окружным (флотским) военным судом (см. Постановление ВС РФ от 12 февраля 2006 г. N 34-У05-189). Но во всех случаях прерогатива определения места рассмотрения ходатайства предоставляется тому следователю, дознавателю, который непосредственно ведет производство предварительного расследования.
3. Присутствие в судебном рассмотрении ходатайства участников уголовного судопроизводства со стороны защиты, а также потерпевшего, его представителя либо иных участников уголовного судопроизводства УПК не предусматривает. Исключением являются случаи, когда рассматривается ходатайство о производстве следственных действий, касающихся реализации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в п. 3 ч. 2 ст. 82 УПК. В этом случае в судебном заседании вправе участвовать подозреваемый, обвиняемый, их защитники и (или) законные представители. Но в соответствии с правовой позицией КС РФ нормы, содержащиеся в ст. ст. 165 и 203 УПК, не предполагают право суда первой инстанции принимать окончательное решение по ходатайству следователя о помещении подозреваемого в психиатрический стационар для производства судебно-психиатрической экспертизы без предоставления ему и (или) его защитнику возможности ознакомиться с таким ходатайством и изложить свою позицию по этому вопросу (см. Определение КС РФ от 8 июня 2004 г. N 194-О). В случаях, когда защитником либо обвиняемым, подозреваемым заявлено ходатайство об участии в судебном заседании по поводу рассмотрения соответствующего ходатайства о разрешении на проведение следственного действия, суды должны учитывать правовую позицию КС РФ, свидетельствующую о том, что ч. ч. 3 и 5 комментируемой статьи не предоставляют суду возможность отказать в удовлетворении ходатайства лица, в отношении которого проводился обыск, и его защитника об участии в судебном заседании по проверке законности проведенного обыска и не освобождают суд от обязанности направить им копию судебного решения для обеспечения права на его обжалование. Данные законоположения не устанавливают преюдициальную силу судебного решения о признании проведенного обыска законным и не препятствуют проверке допустимости полученных в ходе обыска доказательств и законности действий сотрудников правоохранительных органов в предусмотренных законом процедурах (см. Определение КС РФ от 16 декабря 2008 г. N 1076-О-П). Хотя УПК и не регламентирует участие заинтересованных лиц в судебном заседании, но при реализации того следственного действия, на которое было получено судебное разрешение, следователем (дознавателем) обязательно должно быть разъяснено заинтересованным лицам их право на обжалование проведения самого следственного действия в порядке ст. 125 УПК.
4. В нормативных правовых актах Следственного комитета РФ и Генеральной прокуратуры РФ предусматривается обязательное участие прокурора и следователя Следственного комитета в судебных заседаниях при рассмотрении ходатайства о разрешении на производство следственного действия (п. 1.6 Приказа Генеральной прокуратуры РФ от 2 июня 2011 г. N 162 "Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия" и п. 1.17 Приказа Следственного комитета РФ от 15 января 2011 г. N 1 "Об организации процессуального контроля в Следственном комитете Российской Федерации").
5. Получение судебного разрешения на производство следственных действий условно делится на следующие этапы:
1) следователь, дознаватель, в производстве у которого находится уголовное дело, выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о выдаче разрешения на производство указанных следственных действий. Данное постановление в обязательном порядке должно быть согласовано следователем с руководителем следственного органа, а дознавателем - с прокурором;
2) постановление о возбуждении ходатайства направляется в районный (гарнизонный) военный суд по месту производства предварительного следствия или дознания. Представляется допустимым обращение военно-следственных органов Следственного комитета РФ в районный суд с указанным ходатайством, если по месту расследования отсутствует военный суд, или наоборот;
3) постановление следователя рассматривается судьей единолично в судебном заседании не позднее 24 ч с момента поступления ходатайства при возможном участии прокурора, следователя и дознавателя. При этом суд должен убедиться, что данное ходатайство возбуждено следователем (дознавателем), который вынес соответствующее постановление о принятии уголовного дела к своему производству либо такая отметка имеется в постановлении о возбуждении уголовного дела;
4) по результатам рассмотрения ходатайства судья должен вынести одно из следующих постановлений: о разрешении производства следственного действия; об отказе в производстве следственного действия. Постановление судьи в силу ч. 4 ст. 7 УПК должно соответствовать требованиям законности, обоснованности и мотивированности.
6. Обжалование данного судебного решения осуществляется по правилам ст. 127 УПК. При этом процессуальные решения должны вступать в силу незамедлительно (см. комментарий к ст. 391).
Статья 166. Протокол следственного действия
Комментарий к статье 166
1. Составление протоколов при производстве следственных и иных процессуальных действий является гарантией полноты и правильности фиксации необходимых обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. В законе подчеркивается, что протокол о производстве следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания. Промедление с составлением протокола даже на короткое время стирает в памяти составителей документа подробности следственного или иного процессуального действия, влечет дополнительные затраты времени на ознакомление участников следственного или иного процессуального действия с протоколом и его подписание. Протокол следственного действия своим содержанием обеспечивает возможность всем участникам уголовного процесса пользоваться фактическими данными, зафиксированными в нем, на протяжении всего судопроизводства. Более того, протоколы предоставляют возможность знакомиться с содержащейся в них информацией и тем участникам, которые позже вступают в производство по делу, а также контролируют соблюдение законов при производстве следственных или иных процессуальных действий.
В силу ч. 2 ст. 74 УПК протоколы являются доказательствами по уголовному делу. Согласно ст. 88 УПК протоколы следственных действий должны соответствовать требованиям допустимости, относимости и достоверности. Поэтому, если протоколы следственных действий не соответствуют тем или иным требованиям, в частности требованию допустимости, согласно ст. 75 УПК РФ они будут признаны недопустимыми доказательствами. Так, недопустимыми судебная практика признает протоколы следственных действий, если они изготовлены следователем от руки и "практически не поддаются прочтению другими лицами", что является существенным нарушением уголовно-процессуального закона (см. Постановление Президиума ВС РФ от 12 сентября 2001 г. N 746П01ПР). Поэтому не случайно УПК предусматривает, что все фактические данные, содержащиеся в протоколе, должны быть зафиксированы от руки, на компьютере или напечатаны на машинке. Кроме того, могут быть использованы звукозапись, фотосъемка, киносъемка, видеозапись, графические изображения, которые прилагаются к протоколу.
2. По своей процессуальной значимости протокол - процессуальный документ (акт), в котором следователь (дознаватель) или иное лицо органа дознания излагает ход и результаты следственного или иного процессуального действия. Составление протокола следственного или иного процессуального действия является одним из общих условий производства предварительного следствия (ст. 166 УПК), а также дознания (ст. 223 УПК). Кроме того, в ходе производства всех следственных и иных процессуальных действий осуществляется протоколирование этих действий. Само по себе протоколирование - основной способ фиксации доказательств по уголовному делу, а все иные способы фиксации рассматриваются как дополнительные по отношению к протоколированию. Приложения к протоколам следственных и иных процессуальных действий обогащают содержание протокола, увеличивают его информативность и повышают надежность передачи сведений о фактах действительности, а также имеют контрольное значение для протокольного описания. Но приложения к протоколу не могут использоваться в качестве самостоятельного доказательства. В протоколе следственного или иного процессуального действия фиксируются существенные для уголовного дела обстоятельства. Противоречивые сведения об одних и тех же существенных обстоятельствах, зафиксированных в протоколе, могут рассматриваться в качестве доказательства только после выяснения причин этих противоречий.
3. Общие требования к содержанию и форме протокола указаны в комментируемой статье, а конкретные - в нормах, регулирующих производство соответствующих следственных или иных процессуальных действий. Протоколы следственных действий имеют право составлять следователь (дознаватель), а также соответствующее должностное лицо органа дознания, выполняющее поручение следователя (дознавателя). В каждом протоколе обязательно должны содержаться указания места и даты производства следственного или иного процессуального действия с обозначением времени его начала и окончания с точностью до минуты, а также с перечислением лиц, принимавших участие в его производстве.
4. В каждом протоколе следственного действия выделяют три части: вводную, описательную и заключительную.
Во вводной части всегда указывается наименование протокола (протокол осмотра места происшествия, протокол обыска и т.п.). Место процессуального действия в протоколе указывается путем приведения наименования населенного пункта (г. Москва, с. Зеленое и т.п.). Дата производства процессуального действия обозначается путем указания числа, месяца и года его выполнения (2 мая 2015 г., но не 02.05.2015). Время производства следственного действия обозначается путем указания часов и минут его начала и окончания (12 ч 35 мин., 01 ч 05 мин. и т.д.). Время начала и окончания следственного действия должно указываться после даты производства следственного действия, но до приведения данных о лице, составившем протокол, т.е. в самом начале вводной части протокола. В случае если следственное действие началось в одни сутки, а было окончено в другие, в протоколе указываются не только время, но и дата начала следственного действия, а также дата его окончания.
Текст вводной части протокола всегда начинается с указания должности, фамилии и инициалов лица, составившего протокол. Сейчас в протоколах называется еще специальное или воинское звание следователя (дознавателя) или иного лица органа дознания, составившего протокол. Далее указываются фамилия, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в производстве следственного действия, а в необходимых случаях - и другие данные о его личности (адрес местонахождения и др.). В протоколе обязательно делается отметка о разъяснении прав и обязанностей участникам следственного действия, порядка проведения следственного действия, а в случаях, предусмотренных законом, и о предупреждении об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний, за дачу заведомо ложных показаний, за заведомо неправильный перевод, за разглашение данных предварительного следствия и т.д. Каждое такое предупреждение об уголовной ответственности обязательно удостоверяется подписью соответствующего участника следственного действия. Кроме того, во вводной части протокола описываются процессуальные основания, руководствуясь которыми производилось соответствующее следственное действие, со ссылкой на нормы УПК. В протоколах производства осмотра, обыска, освидетельствования и следственного эксперимента указываются состояние погоды и освещенность, а при необходимости - другие данные, могущие повлиять на ход и результаты производимого следственного действия. В протоколах выемки, обыска и наложения ареста на имущество в отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, указывается предложение следователя (дознавателя) об их добровольной выдаче.
В описательной части протокола излагаются процессуальные действия в том порядке, в каком они имели место, выявленные при их производстве существенные для дела обстоятельства, а также заявления лиц, участвовавших при производстве этих действий. Если при производстве следственного действия применялись фотографирование, киносъемка, звукозапись либо были изготовлены слепки и оттиски следов, то в протоколе должны быть указаны примененные технические средства, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе также отмечается, что перед применением технических средств об этом были уведомлены лица, участвующие в производстве следственного действия. В протоколе указываются места, количество и наименование обнаруженных предметов и документов с описанием их индивидуальных признаков. Также указываются тактические приемы и технические средства, с помощью которых были обнаружены предметы и документы, имеющие значение для дела. В протоколах производства обыска указываются обнаруженные тайники, что в них находилось, какие повреждения были причинены при обыске, а также попытки обыскиваемых уничтожить или спрятать отыскиваемые предметы, меры, предпринимаемые следователем для устранения нарушений порядка обыска. В отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, указывается, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изъятые предметы и вещи точно перечисляются в протоколе или в отдельной описи, прилагаемой к протоколу. Они должны иметь подробное описание количества, меры, веса, индивидуальных признаков с указанием по возможности и стоимости предметов. В протоколах допроса показания допрашиваемого заносятся в протокол в первом лице и по возможности дословно, при необходимости записываются заданные допрашиваемому вопросы и его ответы. Заведомо ложные показания допрашиваемых подлежат протоколированию наряду с правдивыми. В этих протоколах могут фиксироваться и умозаключения допрашиваемых, если они вытекают из их непосредственного восприятия. Сообщения допрашиваемых, содержащие те или иные своеобразные выражения, заносятся в протокол, но при этом делаются пояснения об их образовании и значении. При допросах в протоколах целесообразно фиксировать сведения, которые сообщает допрашиваемый, не имея возможности указать точный источник своей осведомленности. Эти сведения при установлении впоследствии их источника приобретают силу доказательства.
В заключительной части протокола указывается, какие предметы изъяты, как они упакованы и где будут храниться, а также отмечается, что соответствующий протокол предъявлен для ознакомления всем участникам следственного или иного процессуального действия, прочитан всем лицам, участвующим в производстве следственного или иного процессуального действия. Кроме того, в протоколе должно быть сказано, что участники следственного или иного процессуального действия вправе делать замечания по поводу соответствующего протокола с внесением в протокол замечаний о его дополнении и уточнении. Все замечания о дополнении и об уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц. В заключительной части протокола указывается о приложении к нему фотографических негативов и снимков, кинолент, диапозитивов, фонограмм допроса, кассет видеозаписи, чертежей, планов, схем, слепков и оттисков следов, выполненных при производстве следственного действия, а также электронных носителей информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия. В конце протокола обыска говорится о вручении копии протокола обыска или отдельной описи изъятых вещей лицу, у которого производился обыск. Когда при производстве следственного или иного процессуального действия необходимо обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц, следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.
Протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии со статьями УПК их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий. Протокол подписывается всеми лицами, участвовавшими в производстве следственного действия. Все внесенные в протокол изменения, дополнения и исправления должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц, например "зачеркнутое не читать", "надписанному верить". Незаполненные строчки и страницы протокола должны быть прочеркнуты.
Статья 167. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия
Комментарий к статье 167
1. Отказ кого-либо из лиц, участвовавших в следственном действии и иных процессуальных действиях, от подписания протокола следственного действия удостоверяется подписью следователя (дознавателя). Если в следственном действии участвуют защитник, законный представитель, представитель или понятой, они также обязаны удостоверить данный факт.
2. Отказавшемуся от подписания протокола предоставляется возможность дать объяснения причин отказа, что отражается в протоколе.
3. Часть 3 комментируемой статьи содержит правило подписания протокола при невозможности его подписания участниками процесса (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель) ввиду наличия у них физических недостатков или заболевания, которые препятствуют подписанию протокола. В этом случае производится ознакомление названных участников процесса с содержанием протокола в присутствии защитника, законного представителя, представителя, понятых, которые удостоверяют своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания. Таким образом, при невозможности, например, свидетеля подписать протокол следователь обязан пригласить для этого понятых.
Статья 168. Участие специалиста
Комментарий к статье 168
1. Специалист участвует в следственном действии в целях, указанных в ст. 58 УПК. Он обязан оказывать следователю (дознавателю) помощь в производстве следственного и иного процессуального действия с использованием своих специальных знаний. Уголовно-процессуальная деятельность специалиста порождает новые доказательства: заключение и показание специалиста (п. 3.1 ч. 2 ст. 74 УПК). Кроме того, в некоторых следственных действиях участие специалиста является обязательным, например при осмотре трупа (ст. 178 УПК).
2. Правовое положение специалиста в уголовном судопроизводстве определяется положениями ст. 58 УПК (см. комментарий к этой статье).
3. При производстве соответствующего следственного действия следователь (дознаватель) должен убедиться в личности специалиста, его компетентности, обязан выяснить его отношение к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, разъяснить специалисту права, обязанности, а также ответственность, о чем делается отметка в соответствующем протоколе, удостоверяемая подписью специалиста. Нужно иметь в виду, что специалист не проводит исследование вещественных доказательств и не формулирует выводы, а лишь высказывает суждение по вопросам, поставленным перед ним сторонами. Поэтому в случае необходимости проведения исследования должна быть произведена судебная экспертиза (п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 21 декабря 2010 г. N 28 "О судебной экспертизе по уголовным делам"). Если специалист участвует в производстве какого-либо следственного действия, то при необходимости он может быть допрошен в судебном заседании об обстоятельствах его производства в качестве свидетеля. Показания специалиста, приглашенного сторонами, даются им по правилам, предусмотренным для допроса лица в качестве свидетеля (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 21 декабря 2010 г. N 28).
Статья 169. Участие переводчика
Комментарий к статье 169
1. Необходимость участия в уголовном деле переводчика определена положениями ст. 18 УПК и вызвана необходимостью производства перевода в соответствующем следственном действии.
2. Переводчик выступает в уголовном процессе как специалист, владеющий языком судопроизводства и языком, которым владеет участник процесса, с которого и на который необходимо осуществить перевод. Правовое положение переводчика в уголовном судопроизводстве определяется положениями ст. 59 УПК (см. комментарий к этой статье). В качестве переводчика может выступать любое лицо, владеющее требуемым языком. Кроме того, его правовое положение существенно отличается от специалиста.
3. Следователь о назначении переводчика по уголовному делу выносит соответствующее постановление. Переводчик подлежит отводу при наличии оснований, указанных в ст. 61 УПК.
4. Привлекая переводчика к участию в деле, следователь обязан удостовериться в его личности, отсутствии оснований к отводу, компетентности переводчика, разъяснить ему права, обязанности, что подтверждается подписью переводчика в протоколе следственного действия.
5. Переводчик при производстве каждого следственного действия с его участием предупреждается об уголовной ответственности за заведомо ложный перевод, о чем отбирается подписка установленной формы. Запись о предупреждении переводчика об уголовной ответственности может быть произведена и в протоколе соответствующего следственного действия.
Статья 170. Участие понятых
Комментарий к статье 170
1. Участие понятых в производстве следственных действий имеет цель удостоверить факт производства следственного действия, а также его содержание, ход и результаты. Участие понятых в следственных действиях законодатель определяет: 1) исходя из необходимости обязательного участия понятых в следственных действиях, результаты которых весьма важны и утрата которых, как правило, невосполнима, а также в действиях, затрагивающих конституционные права и свободы граждан (см. перечень следственных действий, приведенный в ч. 1 комментируемой статьи); 2) с учетом мнения участников процесса или следователя - по ходатайству участников процесса и по инициативе самого следователя понятые могут участвовать и в других следственных действиях, не указанных в ч. 1 комментируемой статьи; 3) исходя из возможности проведения следственных действий без участия понятых (в труднодоступных местностях, при отсутствии средств сообщения или когда проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей - при работе с материалами, представляющими повышенную опасность для окружающих, в условиях вооруженных конфликтов, в особых климатических условиях, в обстановке чрезвычайных ситуаций, вызванных природными и техногенными факторами и т.п.). В последнем случае законодатель требует обязательного применения технических средств фиксации хода и результатов следственного действия, с отражением в протоколе невозможности обеспечить участие понятых. При невозможности использования технических средств об этом также обязательно отмечается в протоколе.
2. Кроме того, понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела физическое лицо, которое свидетельствует, что в ходе производства следственных действий не были нарушены конституционные права граждан и т.д. Понятой привлекается в производство следственного действия дознавателем, следователем, ведущим производство по уголовному делу.
3. Цели участия в следственном действии понятых, их задачи, правовое положение определены в ст. 60 УПК (см. комментарий к этой статье).
4. Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в личности понятых, выясняет отсутствие препятствий к их участию в деле, разъясняет им цель и порядок проведения следственного действия, права, обязанности и предупреждает об ответственности, что отражается в протоколе и удостоверяется подписью понятых.
5. Количество понятых при проведении действий, перечисленных в ч. 1 ст. 170 УПК, должно быть не менее двух. Участие менее двух понятых влечет недопустимость полученного доказательства (ст. 75 УПК). Когда следственное действие могут проводить несколько следователей (например, обыск в нескольких помещениях), при каждом из производящих поисковые действия следователей должно находиться не менее двух понятых.
6. Число понятых может быть более двух. Законом не определено, сколько понятых должно быть при производстве следственных действий, в которых их участие не является обязательным. В этом случае исходить необходимо из заявленного ходатайства участника процесса: если он желает участия одного понятого, препятствий к этому законодатель не содержит; участник процесса может требовать участия двух понятых (что гарантирует в ч. 1 комментируемой статьи законодатель по ряду следственных действий), но не более.
7. Участвуя в следственном действии, понятые должны наблюдать за всем его ходом, фиксировать его содержание и результаты, подтверждая их своими подписями. Следователь обязан обеспечивать активность понятых в выполнении ими своей обязанности.
8. Понятые могут быть допрошены судом в качестве свидетелей относительно порядка, содержания и результатов следственного действия, в котором они участвовали.