Глава 37. СУДЕБНОЕ СЛЕДСТВИЕ 2 страница
При допросе в судебном заседании подсудимого проведение фотографирования, видеозаписи и (или) киносъемки допускается с разрешения председательствующего, согласие участников уголовного процесса на это не требуется (см. БВС РФ. 2008. N 2. С. 25).
Допрос подсудимого, не достигшего возраста 16 лет, в отсутствие педагога или психолога при рассмотрении уголовного дела судом может явиться основанием для отмены приговора (см. БВС РФ. 2010. N 10. С. 19).
Неявка своевременно извещенного законного представителя несовершеннолетнего подсудимого не приостанавливает рассмотрение уголовного дела, если суд не найдет его участие необходимым (см. БВС РФ. 2013. N 1).
Статья 277. Допрос потерпевшего
Комментарий к статье 277
1. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 29 июня 2010 г. N 17 "О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" отметил, что строгое соблюдение норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве, служит важной гарантией реализации лицом, пострадавшим от преступления, своего конституционного права на доступ к правосудию, судебную защиту и компенсацию причиненного ему ущерба. В соответствии с Всеобщей декларацией прав человека 1948 г., Декларацией основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотреблений властью 1985 г., Рекомендацией Комитета министров Совета Европы "О положении потерпевшего в рамках уголовного права и процесса" 1985 г. важной функцией уголовного правосудия должна быть охрана законных интересов потерпевшего, уважение его достоинства, повышение доверия потерпевшего к уголовному правосудию.
Потерпевшему должна быть предоставлена возможность довести до сведения суда свою позицию по существу дела и доводы, которые он считает необходимыми для ее обоснования. При этом суду следует учитывать доводы потерпевшего по вопросам, которыми затрагиваются его права и законные интересы, и дать им мотивированную оценку при принятии судебного решения.
2. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи потерпевший допрашивается по тем же правилам, что и свидетель. Потерпевший в отличие от недопрошенных свидетелей находится в зале судебного заседания в ходе всего судебного разбирательства, покинуть зал судебного заседания до окончания судебного следствия он может лишь с разрешения председательствующего с учетом мнения сторон. Особенности порядка допроса потерпевшего определяются его процессуальным положением как стороны обвинения. Потерпевший не только допрашивается, но и сам имеет право участвовать в допросе вызванных в судебное заседание лиц, в исследовании доказательств, заявлять различные ходатайства. Поэтому потерпевший должен допрашиваться ранее допроса свидетелей, чтобы данные ими показания не оказали влияния на полученную у него информацию. Это нужно учитывать при оценке его показаний. Нарушение права потерпевшего на участие в исследовании доказательств может влечь отмену приговора суда (см. БВС РФ. 2008. N 11. С. 10).
3. Показания потерпевшего используются им для защиты своих законных интересов и поэтому кроме фактических обстоятельств могут содержать определенные мнения и предположения. Последние доказательственного значения не имеют, поэтому суду необходимо отличать их от фактических обстоятельств. Кроме того, суду следует учитывать, что показания потерпевшего по ряду причин не всегда могут быть объективными. Среди таких причин можно назвать стремление скрыть собственные негативные поступки, опасение мести, жалость к подсудимому (чаще всего это происходит при наличии родственных отношений) и т.п. Иногда этими причинами может быть стремление отомстить подсудимому или желание получить с него максимальную материальную компенсацию. Поэтому суду не следует показания потерпевшего считать одними "из лучших" или одними "из худших" показаний.
4. Потерпевший, которому предусмотренные законом права перешли в случае смерти его близкого родственника (ч. 8 ст. 42 УПК), должен быть допрошен ранее свидетелей, поскольку права, предусмотренные ст. 42 УПК, к нему переходят в полном объеме, в том числе право на участие в судебном разбирательстве и на представление доказательств. В этих случаях потерпевший, как правило, не является очевидцем событий, исследуемых в судебном разбирательстве, о предъявленном обвинении ему известно из материалов уголовного дела, и каким-либо образом прояснить картину произошедшего он не может. При этом правами потерпевшего по уголовному делу могут быть наделены одновременно несколько близких родственников (см. БВС РФ. 2008. N 7. С. 22).
5. Согласно ч. 2 комментируемой статьи потерпевший с разрешения председательствующего может давать показания в любой момент судебного следствия. Председательствующий не обязан предоставить потерпевшему право давать показания в любой момент судебного следствия, когда потерпевший пожелает и заявит об этом. Председательствующий может разрешить потерпевшему, аналогично подсудимому, давать показания в любой момент судебного следствия, но определить, не препятствует ли допрос потерпевшего на этом этапе процессу исследования доказательств, не нарушает ли законных прав других участников процесса. Перед началом допроса потерпевшему должны быть разъяснены его права и обязанности, в том числе о том, что он не обязан свидетельствовать против самого себя, супруга и близких родственников; от потерпевшего берется расписка о предупреждении об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний в соответствии с требованиями ст. ст. 307 и 308 УК, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
6. Порядок допроса потерпевшего в условиях, исключающих визуальное наблюдение потерпевшего участниками судебного разбирательства, никаких исключений не имеет. Допрос такого потерпевшего, как и свидетеля, производится в обычном порядке, установленном для свидетелей в ст. ст. 278 - 281 УПК. Несоблюдение этого порядка может влечь отмену приговора суда (см. Определение ВС РФ от 22 мая 2008 г. N 47-О08-24).
В соответствии с ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 22 декабря 2008 г. N 262-ФЗ "Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации" при размещении судебных решений в сети Интернет персональные данные потерпевшего (фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, место жительства, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы и др.) подлежат исключению, вместо них используются инициалы, псевдонимы или другие обозначения, не позволяющие идентифицировать его личность.
7. Показания потерпевшего при необходимости оглашаются в порядке, определенном ст. 281 УПК.
8. Порядок допроса потерпевшего путем использования систем видеоконференц-связи определен ст. 278.1 УПК.
9. В случае неявки потерпевшего без уважительных причин он может быть подвергнут приводу (ч. 6 ст. 42, ст. 113 УПК), а при нарушении порядка в судебном заседании на него может быть наложено денежное взыскание в порядке, предусмотренном ст. 117 УПК.
10. Потерпевший, являющийся гражданином другого государства, должен быть извещен о дате, времени и месте судебного заседания в порядке, установленном ст. 456 УПК, невыполнение чего является основанием для признания нарушения прав и законных интересов потерпевшего и служит основанием к отмене судебного решения (см. БВС РФ. 2013. N 7).
Статья 278. Допрос свидетелей
Комментарий к статье 278
1. Показания свидетелей являются одними из самых распространенных источников доказательств. Суд обязан обеспечить спокойную обстановку при проведении судебного следствия, для того чтобы дать возможность свидетелю сказать все, что ему известно по данному уголовному делу.
2. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи свидетели допрашиваются порознь и в отсутствие еще не допрошенных свидетелей. Это делается для того, чтобы не допустить влияния на показания допрашиваемого свидетеля показаний других свидетелей. Нарушение данного требования может повлечь изменение позиции такого лица и возможность дачи им недостоверных показаний.
3. Согласно ч. 2 комментируемой статьи председательствующий во всех случаях перед допросом должен выяснять у свидетеля его отношение к подсудимому и потерпевшему. Это обстоятельство имеет важное значение. Во-первых, лицо может обладать свидетельским иммунитетом, освобождающим его от обязанности давать показания против самого себя, своего супруга и близких родственников (п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК), не подлежать допросу в качестве свидетеля (ч. 3 ст. 56 УПК). Во-вторых, выяснение характера отношений свидетеля, подсудимого и потерпевшего позволит в дальнейшем суду правильно оценить эти показания в качестве доказательства с точки зрения объективности и достоверности при вынесении решения по делу.
4. Допрошенные свидетели не могут самостоятельно покидать зал судебного заседания до окончания судебного следствия. Это они могут сделать лишь с разрешения председательствующего, который при этом учитывает мнение сторон (ч. 4 комментируемой статьи). Если суд признает, что мнение сторон заслуживает внимания, например, свидетель нужен для дополнительного допроса после допроса другого свидетеля, то такой свидетель остается в зале судебного заседания. Возможность повторного допроса свидетеля или потерпевшего законом не предусмотрена. Однако необходимость этого может возникнуть, например, после оглашения материалов дела. Поэтому допрошенный свидетель может быть вызван в судебное заседание для повторного допроса.
5. В судебной практике встречаются ситуации, когда возникает необходимость допроса лица, не вызванного в суд в качестве свидетеля, но присутствующего в зале судебного заседания при рассмотрении дела. Закон не запрещает в случае необходимости допрашивать такое лицо в качестве свидетеля. Однако это обстоятельство обязательно должно быть учтено судом при оценке его показаний.
6. Председательствующий разъясняет свидетелю его права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст. 56 УПК. Об этом у свидетеля отбирается подписка, которая приобщается к протоколу судебного заседания. После этого свидетелю предлагается рассказать все известное ему по делу. Свободный рассказ свидетеля не должен прерываться. Затем ему могут быть заданы вопросы. Согласно ч. 3 комментируемой статьи первой задает вопросы свидетелю та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. Поскольку очередность допроса прямо установлена законом, она не может быть изменена судом. Суд задает свидетелю вопросы после его допроса сторонами.
7. Наводящие вопросы или вопросы, не имеющие отношения к делу, свидетелю не могут быть заданы, а если такой вопрос уже задан, он должен председательствующим сниматься (устраняться) с отметкой о таких действиях в протоколе судебного заседания.
8. При допросе свидетель должен устно отвечать на заданные ему вопросы. Он может пользоваться письменными заметками, ему разрешается прочтение имеющихся у него документов, относящихся к даваемым им показаниям. Эти документы предъявляются суду и по его определению или постановлению могут быть приобщены к материалам уголовного дела (ст. 279 УПК). Использование свидетелем записей в иных целях, кроме указанных в законе, не допускается.
9. Письменные заметки свидетеля при даче показаний в суде самостоятельными доказательствами не являются (ст. ст. 74, 78, 79 УПК). Закон также не установил какой-либо формы письменных заметок, которыми вправе пользоваться свидетель в судебном заседании. Вместе с тем они могут помочь правильно отразить показания свидетеля в протоколе судебного заседания.
При даче показаний свидетелем могут быть представлены какие-либо документы (или указано место их нахождения), которые могут являться самостоятельными доказательствами. Свидетель не обязан каким-либо образом комментировать или расшифровывать суду свои письменные заметки, но обязан их представить суду по его требованию. Они приобщаются к материалам дела, как и документы, прочитанные свидетелем в судебном заседании. В ч. 1 ст. 279 УПК нет запрета на приобщение письменных заметок свидетеля к материалам дела. Письменные заметки свидетеля могут содержаться не только на бумаге, но и на других носителях, например на дискете, в электронной записной книжке.
10. Суд может отказать свидетелю пользоваться письменными заметками или документами при даче показаний. Возможность пользования свидетелем при допросе в суде письменными заметками ограничена случаями, когда свидетелю трудно удержать в памяти объем какой-либо информации: цифровые данные, специальные термины и т.п. Использование письменных заметок в виде заранее написанных показаний свидетеля не разрешается, поскольку это нарушает принцип устности судебного разбирательства и непосредственности исследования доказательств. Заранее написанные показания свидетеля могут свидетельствовать, например, об их недостоверности, о том, что они предварительно подготовлены другим лицом в целях оговора. Документы, которыми свидетель может воспользоваться при даче показаний, должны относиться к делу и лишь подкреплять показания свидетеля. Если документы не относятся к материалам дела, то суд должен запретить свидетелю их оглашать, а показания свидетеля, данные по поводу этих документов, признать не относящимися к делу.
11. Суду следует учитывать, что в случае необходимости в судебном заседании может быть проведен повторный допрос этого свидетеля. В связи с этим председательствующий, до того как разрешить свидетелю покинуть зал судебного заседания, должен выяснить мнение остальных участников процесса по этому вопросу. В случаях, когда необходимость повторного допроса возникает уже после того, как свидетель покинул зал судебного заседания, суд должен решить вопрос о повторном вызове такого свидетеля в суд.
12. Особые требования к допросу определенной части свидетелей закон предусмотрел в ч. ч. 5, 6 комментируемой статьи. В частности, при необходимости обеспечения безопасности свидетеля, его близких родственников, родственников или близких ему лиц суд вправе, не оглашая подлинных данных о личности этого свидетеля, провести его допрос в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства. О принятии такого решения суд выносит определение или постановление.
13. На суд не распространяются требования ч. 5 комментируемой статьи о том, что при необходимости обеспечения безопасности свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц суд без оглашения подлинных данных о личности свидетеля вправе провести его допрос в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля участниками судебного разбирательства. Суд должен постоянно контролировать процесс допроса сторонами такого лица, визуально наблюдать свидетеля в любых случаях. Вместе с тем для секретаря судебного заседания (как и для участников судебного разбирательства) исключается визуальное наблюдение свидетеля, поскольку секретарь в состав суда не входит (ст. 30 УПК).
14. Единственным основанием для выполнения судом требований ч. 5 комментируемой статьи является обеспечение безопасности свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц. Эти основания указаны в ч. 3 ст. 11 УПК: угроза убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением имущества. Никакие другие обстоятельства, например необходимость скрыть источник информации, обеспечить сохранение государственной тайны, не могут быть основанием для проведения допроса свидетеля в условиях, исключающих его визуальное наблюдение участниками судебного разбирательства.
15. Суд может вынести постановление о допросе свидетеля в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства, как по своей инициативе, так и по ходатайству сторон. Принятие такого решение является правом, а не обязанностью суда.
16. Поскольку закон не делает исключений для свидетеля в зависимости от того, какой из сторон он приглашен в суд, в соответствии с принципом состязательности сторон и равенства их прав на заявление ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании (ст. ст. 15, 244 УПК) суд может вынести постановление о допросе в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля защиты.
17. Порядок допроса, установленного ч. 5 комментируемой статьи, может применяться только в отношении свидетелей, которые на предварительном следствии были допрошены под псевдонимом (ч. 9 ст. 166 УПК), или в отношении свидетелей, которые допрашиваются впервые на суде.
18. Порядок допроса свидетеля в условиях, исключающих визуальное наблюдение его участниками судебного разбирательства, никаких исключений не имеет. Допрос такого свидетеля производится в обычном порядке, установленном для свидетелей в ст. ст. 278 - 281 УПК. Допрос такого свидетеля в отсутствие других участников процесса, в том числе подсудимого и его защитника, является нарушением требований комментируемой статьи, а также п. "d" ч. 3 ст. 6 ЕКПЧ о том, что каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право допрашивать показывающих против него свидетелей, и является основанием к отмене приговора суда (см. БВС РФ. 2004. N 6. С. 28).
19. Допрос может быть организован любым удобным для суда способом, в том числе с использованием средств связи, отдельного помещения. Но во всяком случае суд должен установить личность свидетеля, предупредить об уголовной ответственности за дачу ложных показаний.
20. В случае заявления сторонами ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показания, суд не обязан удовлетворять такое ходатайство. Это право суда. Отменяя применение мер безопасности в отношении свидетеля по уголовному делу, суд должен учесть все положения закона, регулирующие использование таких мер (см. БВС РФ. 2009. N 11. С. 12).
Обеспечение права свидетеля на личную безопасность не может препятствовать реализации прав и законных интересов других участников судебного разбирательства. При наличии обоснованного ходатайства стороны суд вправе предоставить сторонам возможность ознакомления с подлинными сведениями о лице, дающем показания в качестве свидетеля. Ходатайство сторон следует признавать обоснованным, если они касаются только обстоятельств, прямо указанных в ч. 6 комментируемой статьи. Во-первых, необходимость осуществления защиты подсудимого. Во-вторых, установление существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств, например обстоятельств, которые могут констатировать факты оговора свидетелем подсудимого, фальсификации уголовного дела или доказательств. Если ходатайство касается иных обстоятельств, то они не могут служить основанием к раскрытию судом подлинных данных о личности свидетеля. Эти положения закона соответствуют требованиям ЕСПЧ об "уравновешенной судебной процедуре".
21. Правовая позиция КС РФ по данному вопросу отражена в Определениях от 21 апреля 2005 г. N 240-О, от 17 июля 2007 г. N 622-О-О и др. Установленные гарантии обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства, их родственников и близких лиц не упраздняют установленные УПК общие правила собирания, проверки, оценки и использования доказательств, не лишают участников уголовного судопроизводства возможности проведения проверки получаемых в таких условиях доказательств, в том числе путем постановки перед анонимным свидетелем вопросов, заявления ходатайств о проведении дополнительных процессуальных действий, представления доказательств, опровергающих либо ставящих под сомнение достоверность того или иного доказательства. Подсудимый и его защитник не лишены также права заявить ходатайство о раскрытии подлинных сведений о дающем показания лице и о признании его показаний недопустимым доказательством.
22. Приговор не может быть основан на показаниях "анонимных" свидетелей, данных в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании, без непосредственного допроса таких свидетелей в суде.
23. Также суд должен учитывать, что показания таких лиц не могут быть единственными доказательствами виновности подсудимых.
24. Кодекс не содержит перечня лиц из числа участников уголовного судопроизводства, которые не могут быть свидетелями. Поэтому в судебном заседании в качестве свидетелей могут быть допрошены оперативные работники, дознаватели, следователи, прокуроры, адвокаты. Например, защитник обвиняемого, не допущенный следственными органами к участию в деле при предъявлении обвинения своему доверителю, может быть допрошен в судебном заседании в качестве свидетеля по этому факту (см. БВС РФ. 2012. N 8. С. 40).
И адвокат не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он по данному делу участвовал в качестве свидетеля (см. БВС РФ. 2008. N 8. С. 17).
Такой допрос может касаться лишь обстоятельств получения какого-либо доказательства, допустимость которого оспаривается в судебном заседании. В случае допроса таких лиц, например, по обстоятельствам частного разговора с подсудимым, во время которого тот признался в совершении преступления, их показания следует признавать недопустимыми доказательствами, поскольку использование таких показаний влечет нарушение гарантированных Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина и установленного в УПК порядка собирания и закрепления доказательств.
Например, следователь не может быть допрошен в суде в качестве свидетеля в целях выяснения содержания показаний подсудимого, полученных им во время производства предварительного расследования по уголовному делу (БВС РФ. 2013. N 2).
25. Правовая позиция КС РФ по вопросу вызова и допроса в судебном заседании дознавателя, следователя отражена в Определении от 6 февраля 2004 г. N 44-О. Такие лица могут быть допрошены в качестве свидетелей, в том числе об обстоятельствах производства отдельных следственных и иных процессуальных действий, но их нельзя допрашивать о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемым или обвиняемым для восстановления содержания этих показаний.
Статья 278.1. Особенности допроса свидетеля путем использования систем видеоконференц-связи
Комментарий к статье 278.1
1. Комментируемая статья (во взаимосвязи с ч. 4 ст. 240 УПК) определяет процессуальный порядок допроса свидетеля (потерпевшего) путем использования систем видеоконференц-связи, когда суд признает это необходимым. В этом случае суд, рассматривающий уголовное дело, поручает суду по месту нахождения свидетеля организовать проведение допроса путем использования систем видеоконференц-связи. Обстоятельства необходимости такого процессуального действия могут быть различными, например проживание свидетеля в другом субъекте РФ, нахождение свидетеля на значительном удалении от соответствующего территориального образования, где расположен суд, когда выезд или доставка затруднительна либо связана со значительными неоправданными материальными расходами (на лечении, на учебе, в местах лишения свободы и т.п.). Однако такой допрос не должен нарушать общих условий, предъявляемых к судебному разбирательству.
2. Решение о проведении допроса свидетеля путем использования систем видеоконференц-связи должно быть оформлено постановлением (определением) суда, которое направляется в суд того региона, где находится свидетель. В таком решении должен быть точно указан суд, которому поручается организовать проведение допроса путем использования систем видеоконференц-связи соответствующего свидетеля, а также все необходимые сведения о свидетеле (данные о личности, месте проживания, нахождения), дата и время допроса.
3. Суд по месту нахождения свидетеля лишь организовывает допрос свидетеля путем использования систем видеоконференц-связи, а непосредственный допрос свидетеля производит тот суд, который проводит судебное разбирательство по уголовному делу. До начала допроса судья суда по месту нахождения свидетеля по поручению председательствующего суда, рассматривающего уголовное дело, удостоверяет личность свидетеля, разъясняет ему права и обязанности, предусмотренные ст. 56 УПК, ответственность за их нарушение, а представленные свидетелем документы направляет председательствующему суда, рассматривающего уголовное дело (копию документа, удостоверяющего личность свидетеля, подписку о разъяснении ему прав, обязанностей и ответственности).
4. Допрос свидетеля проводится с соблюдением общих правил, установленных ст. ст. 278 - 281 УПК, в том числе правил обеспечения безопасности свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц. В этих случаях судья суда, которому поручена организация проведения допроса свидетеля путем использования систем видеоконференц-связи, не вправе никому сообщать подлинные сведения о таком свидетеле.
5. Показания свидетеля заносятся в протокол судебного заседания суда, рассматривающего уголовное дело. Ведение протокола судебного заседания по месту нахождения свидетеля законом не предусмотрено, и в случае составления протокола судебного заседания секретарем суда по месту нахождения свидетеля показания такого свидетеля нельзя признать допустимым доказательством.
6. В случае использования свидетелем письменных заметок и документов по постановлению (определению) суда, рассматривающего уголовное дело, они направляются в этот суд для приобщения к материалам дела.
Статья 279. Использование потерпевшим и свидетелем письменных заметок и документов
Комментарий к статье 279
1. Указание в ч. 1 комментируемой статьи на то, что потерпевший и свидетель могут пользоваться письменными заметками, не означает оглашение ими заранее написанных показаний, поскольку это противоречило бы принципу непосредственного исследования доказательств в судебном разбирательстве. По смыслу закона речь идет лишь о письменных заметках, содержащих сведения о каких-либо обстоятельствах, которые потерпевшему или свидетелю трудно либо невозможно удержать в памяти и точно довести их до сведения суда и участников судебного разбирательства (статистические данные, цифровые сведения, технические характеристики и т.п.). Под такими письменными заметками следует понимать также и сведения, содержащиеся на любом магнитном носителе.
2. При допросе в судебном заседании потерпевший или свидетель могут зачитать имеющиеся у них документы только в случае, когда эти документы относятся к показаниям потерпевшего или свидетеля. Эти документы должны быть предъявлены суду по его требованию и по соответствующему решению суда могут быть приобщены к материалам уголовного дела, а стороны вправе с ними ознакомиться.
3. В Законе не указано об обязанности потерпевшего или свидетеля спрашивать у председательствующего разрешения на пользование письменными заметками, однако, исходя из положений ст. 243 УПК о председательствующем как руководителе в судебном заседании и ст. 257 УПК о регламенте судебного заседания, все процессуальные действия должны начинаться с разрешения председательствующего.
4. Требования комментируемой статьи относятся также к представителям или законным представителям потерпевших.
Статья 280. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля
Комментарий к статье 280
1. В комментируемой статье определены особенности допроса потерпевших и свидетелей, которые ко времени проведения судебного заседания являлись несовершеннолетними.
Согласно п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 1 февраля 2011 г. N 1 "О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних" лицо считается достигшим соответствующего возраста не в день рождения, а по его истечении, т.е. с 0 ч следующих суток. При установлении возраста несовершеннолетнего днем его рождения считается последний день того года, который определен экспертами, а при установлении возраста, исчисляемого числом лет, суду следует исходить из предлагаемого экспертами минимального возраста такого лица.
Минимальный возраст данных лиц законом не определен, но на практике этот вопрос решается таким образом, что могут быть допрошены дети примерно с пяти - семи лет.
2. Потерпевшие и свидетели моложе 16 лет об уголовной ответственности не предупреждаются, им разъясняется значение для уголовного дела полных и правдивых показаний (ч. 5 комментируемой статьи).
3. Согласно ч. 1 комментируемой статьи при участии в допросе потерпевших и свидетелей в возрасте от 14 до 18 лет по усмотрению суда участвует педагог. Необходимо руководствоваться определенными критериями в этом вопросе. Суд должен усматривать необходимость привлечь педагога к участию в допросе потерпевшего или свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет, как правило, тогда, когда в материалах дела имеются, например, данные о том, что подросток проживает в неблагополучной семье, бродяжничает, плохо учится или вообще не учится, психологически неустойчив.
4. Педагог - специалист, обладающий познаниями в области педагогики (преподаватель школы, колледжа, иного учебного заведения, специалист управления образования муниципального округа и др.). В качестве педагога не может быть привлечен к участию в допросе несовершеннолетнего в суде работник полиции, имеющий педагогическое образование, поскольку такое лицо связано служебными отношениями и не может выступать в качестве специалиста (ст. 58 УПК). Также не может выполнять роль педагога при допросе в суде законный представитель несовершеннолетнего свидетеля, имеющий высшее педагогическое образование. Закон не предусматривает, что педагог и законный представитель могут подменять друг друга.