Коллизионные нормы в российском законодательстве
В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ.
Следует отметить, что раздел ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм. Начинается он с центральной нормы в вопросе определения применимого права – ст 1186. Она определяет следующий порядок. Сначала применяются положения международного договора. Если они отсутствуют, то применяются нормы ГК РФ. Затем следуют нормы других законов. Если же определить применимое право не удалось, то необходимо обратиться к обычаям, признаваемым в РФ.
Российское законодательство содержит следующие коллизионные привязки. В отношении личного закона ФЛ – lex patrie – для определения статуса ФЛ и lex domicilii для определения отношений по наследованию. В отношении личного статуса ЮЛ – принцип инкорпорации и принцип места осуществления деятельности для определения тесной связи с договором. Также в российском законодательстве закреплены такие привязки как закон нахождения вещи, закон избранный сторонами, закон места осуществления акта (действия), закон тесной связи и закон флага.
19 - ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРАВА, ПРИМЕНИМОГО К ОТНОШЕНИЯМ С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ:
порядок определения права, применимого к отношениям с иностранным элементом;
Центральная норма в вопросе определения права, применимого к отношениям с иностранным элементом, ст 1186 ГК. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.
Если существует МД, содержащий коллизионную норму, то необходимо применять МД, а не ГК. Например, если имеют место отношения между ЮЛ РФ и ЮЛ Украины, то будет применяться не ГК, а положения Минской конвенции.
Дальше упоминается об обычаях. О каком обычае идет речь? В доктрине есть мнение, что РФ должна признавать всем обычаи. Согласиться с этим нельзя. Речь идет об обычаях, касающихся коллизионных вопросов. Эта норма направлена на определение применимого права. Значит, и обычаи должны определять применимое право. На практике обычаи не определяют применимое право, либо определяют крайне редко.
Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем (МКА), устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Напрямую в этом законе этот вопрос не решается. Но это положение является очень важным. МКА более свободен в выборе применимого права, чем государственный суд. То есть предполагается, что МКА может отступить от тех коллизионных привязок, которые содержатся в российском законодательстве.
Если в соответствии с пунктом 1 статьи 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Законодатель принцип тесной связи ввел как резервную коллизионную привязку.
Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. О каких МД идет речь? «Если есть договор, который содержит материально-правовые нормы» - это договоры об унификации. Получается, если есть нормы материального права, то коллизионные нормы применяться не должны.
В договоре должны быть отношения урегулированы полностью. Но таких договоров не существует. Даже в таком глобальном договоре как конвенция о международной купле-продаже 1980, прямо сказано – вопросы перехода права собственности эта конвенция не решает. Таким образом, даже если договор по унификации регулирует подавляющее большинство вопросов, необходимо определять применимое право для применения его к отношениям, не урегулированным международным договором.
правовое регулирование;
Правовое регулирование права, подлежащего применению к отношениям с иностранным элементом, осуществляется с помощью коллизионных норм. Они могут быть установлены как на международном уровне, так и на национальном уровне. На международном уровне правовое регулирование данного вопроса может быть осуществлено в нескольких формах.
Во-первых, это могут быть международные многосторонние договоры, посвященные именно вопросу о применимом праве. К ним относится Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986.
Во-вторых, это могут быть международные договоры хоть и не направленные специально на определение применимого права, но содержащие коллизионные нормы. К таким международным договорам относится Минская конвенция о правовой помощи 1993.
Наконец, это могут быть двусторонние договоры между государствами, желающими урегулировать какие-либо отношения между собой, и содержащие коллизионные нормы.
Кроме того не исключается регулирование права, применимого к отношениям с иностранным элементом, международных обычаев.
На национальном уровне правовое регулирование, как правило, содержится в кодексах и иных нормативных правовых актах. В РФ коллизионные нормы содержатся в ГК, СК, КТМ, других законах.