Механизм международного факторинга 5 страница
Исполнение аккредитива путем платежа по предъявлении - самая выгодная для экспортера форма его раскрытия (и самая невыгодная из-за иммобилизации средств для импортера), особенно если исполняющим банком выступает банк экспортера.
Два других способа реализации аккредитива: путем акцепта тратт сроком (например, "на 30 дней от предъявления" или "на 180 дней после даты отгрузки"); путем негоциации призваны обеспечить экспортеру быстрый платеж, а импортеру столь важную для него отсрочку платежа.
При расчетах путем акцепта тратты экспортер передает в свой банк требуемые документы вместе со срочным переводным векселем, выписанным на банк. После проверки документов банк (им может быть банк-эмитент, но чаще подтверждающий банк в третьей стране) акцептует вексель (принимает на себя обязательство оплатить сумму векселя при наступлении срока платежа) и возвращает его экспортеру, последний, как правило, тут же его учитывает в своем банке. Банк, который акцептовал вексель, посылает все другие документы банку-эмитенту, извещая об акцепте. При окончательном расчете за счет средств импортера банк-эмитент возмещает расходы векселедержателя.
При расчетах путем негоциации экспортер представляет требуемые документы банку, где исполняется этот аккредитив, как правило, вместе с траттой, выставленной на покупателя или на любого другого плательщика по векселю в соответствии с указаниями в аккредитивном письме. После проверки документов на их соответствие банк экспортера покупает (негоциирует) товарные документы, а экспортер получает свой платеж. Негоциирующий банк затем посылает документы и тратту банку-эмитенту и получает возмещение в форме, предварительно согласованной между этими двумя банками. Банк-эмитент принимает на себя обязательство о возмещении расходов (сумму счета-фактуры/тратты вместе с начисленными процентами на период с даты негоциации до даты перевода средств) негоциирующему банку "по наступлении срока платежа" (ст. 7).
Отмеченные выше способы исполнения аккредитива путем отсроченного платежа, акцепта или негоциации (ст. 6) являются распространенной формой торгового финансирования покупателя в международной торговле и получили достаточно широкое распространение в импортных операциях российских участников внешнеэкономической деятельности.
Суммы, сроки, документы в аккредитивной операции. Аккредитив всегда открывается на сумму, которая равняется фактурной стоимости проданного и подлежащего отгрузке товара. К ней могут добавляться другие расходы, оплачиваемые из средств выставленного аккредитива (например, проценты за пользование кредитом). При отгрузке сыпучих, наливных и подобных им товаров возможно отклонение суммы счетов от суммы аккредитива в определенных пределах (+10%) за количество и качество.
Документарный аккредитив является условным обязательством банка-эмитента произвести платеж. Сроки открытия и действия аккредитива, сроки отгрузки товара, оформления и передачи документов в банк относятся к важным условиям, определяющим своевременность и полноту получения платежа за отгруженный товар.
Сроки открытия аккредитива оговариваются во внешнеторговом контракте. Отмеченное выше открытие аккредитива импортером против телеграммы поставщика о готовности товара к отгрузке является не единственно обязательным условием. Более того, это условие не всегда отвечает интересам экспортера, вынуждая его либо задерживать отгрузку товара в ожидании открытия аккредитива, либо отгружать товар, не дожидаясь его открытия. В зависимости от вида товара, условий его отгрузки и сроков доставки используются и другие сроки открытия аккредитива: через... дней после подписания контракта; за... дней до начала отгрузки товара и др. Датируется открытие аккредитива датой принятия банком-эмитентом обязательства платить.
Срок действия аккредитива, оговариваемый в контракте, зависит от перечисленных выше условий и является крайне важным элементом открываемого в пользу экспортера аккредитива, так как по его истечении обязательство банка-эмитента платить также истекает. UCP 600 жестко оговаривают сроки и место истечения аккредитива (ст. ст. 6, 14), играющие особую роль при передаче документов в банк, - не позднее 21 дня после отгрузки товара, но в любом случае в пределах действия аккредитива. Крайний срок для передачи документов в исполняющий банк - последний день действия аккредитива.
В ст. 14 также оговариваются сроки проверки документов в исполняющем банке - "максимум пять банковских дней, следующих за днем представления документов". Даже если документы были переданы в банк в последний день действия аккредитива, исполняющий банк не вправе отказать в их проверке.
По операциям с аккредитивами банки всегда имеют дело с документами, а не с товарами (ст. 5). Этим определяется то большое значение, которое банки придают оформлению документов, предусмотренных аккредитивными инструкциями (они подробно изложены в ст. ст. 18 - 28 UCP 600), и своевременности передачи их в банк после даты отгрузки.
Преимущества и недостатки аккредитивной формы расчета для экспортеров и импортеров. Аккредитивная форма расчетов выгодна прежде всего экспортеру, так как представляет твердое и надежное обеспечение платежа, полученное обычно до начала отгрузки. Осуществление платежа по аккредитиву (если, конечно, представленные в срок документы соответствуют его условиям) не связано с согласием покупателя на оплату товара. Кроме того, как неоднократно отмечалось выше, экспортер может получить платеж максимально быстрым способом, в ряде случаев даже до прибытия товара в пункт назначения. Наконец, и это тоже следует иметь в виду, экспортер может получить под залог аккредитива кредит в банке, что особенно важно, если поставщик является торговым посредником.
Но одновременно необходимо иметь в виду, что аккредитив является наиболее сложной формой расчета для экспортера, так как получение платежа связано с правильным оформлением документов и своевременным представлением их в банк. Предъявляя жесткие требования к оформлению документов с точки зрения соответствия их условиям аккредитива, банки защищают интересы импортеров, так как действуют на основании их инструкций.
Еще одним недостатком аккредитивной формы расчета для сторон во внешнеторговой операции является ее высокая стоимость. За проведение любых действий (открытие, авизование, подтверждение, прием и проверку документов по аккредитиву, пролонгацию его действия и т.д.) банки взимают комиссии, которые зависят от суммы аккредитива. В международной торговле сложилась практика разделения банковских расходов между партнерами по контракту, каждый из которых уплачивает комиссии на территории своей страны, что не исключает переложения по контракту всех расходов на покупателя.
Для импортеров аккредитивная форма расчетов, как было отмечено выше, является менее предпочтительной по сравнению с документарным инкассо. Однако документарный аккредитив сильно выигрывает в сравнении со 100%-ным авансом (предоплатой), активное использование которого с конца 80-х гг. отражало недоверие зарубежных поставщиков к платежеспособности не только российских покупателей, но и обслуживающих их банков. С тех пор прошло достаточно времени, российские банки накопили и опыт, и навыки работы с импортными аккредитивами. Они в состоянии помочь своим клиентам с определением комплекта документов, которые должны быть представлены по условиям аккредитива. А уверенность в том, что экспортер не получит оплаты до тех пор, пока не отгрузит товар и не представит указанные в аккредитиве документы, и возможность настоять на отгрузке товара в приемлемые сроки, ограничивая время действия аккредитива, говорят о том, что в этой в целом для импортера менее благоприятной форме расчетов есть свои преимущества.
Как и документарное инкассо, аккредитив не является распространенной формой расчета в экспортно-импортных операциях российских участников ВЭД. Однако в условиях экономической нестабильности интерес к документарному аккредитиву возрастает, что подтвердили валютно-финансовые потрясения в России и мире в 1998 - 1999 гг. и 2007 - 2009 гг.
Другие формы платежа
В экспортно-импортных операциях российских участников ВЭД используются и другие формы платежа: аванс, открытый счет, банковский перевод, платежи векселями, чеками.
Расчеты в форме 100%-ного аванса (предоплаты) можно отнести к наиболее выгодной для экспортера, так как в этом случае поставщик отгружает товар лишь после получения платежа от импортера, при этом платежа ничем не обусловленного. Отрыв условий платежа от условий поставки, крайняя невыгодность для импортера объясняют редкое использование предоплаты во внешней торговле. Широкое использование аванса как формы расчета в первой половине 90-х гг. в импортных операциях российских организаций во многом было предопределено недоверием зарубежных партнеров и их желанием предотвратить риски неплатежа. В нормальных условиях предоплата встречается сравнительно редко. В то же время при предоставлении коммерческого кредита авансовые платежи являются необходимым элементом условий платежа.
Расчеты по открытому счету - самая невыгодная форма наличного расчета для экспортера и одновременно самая выгодная благодаря рассрочке платежа для импортера. При этой форме платежа поставщик направляет в адрес покупателя и товар, и товарные документы. Отгрузив товар, экспортер записывает в дебет счета покупателя стоимость товара, а импортер по получении товара записывает сумму задолженности в кредит счета поставщика. При погашении импортером своих обязательств счета закрываются. Импортер оплачивает товар чеком, почтовым или телеграфным переводом в сроки, согласованные в контракте. Большой разрыв во времени, отсутствие банковского контроля за своевременностью и полнотой платежа если и позволяют рекомендовать эту форму расчета в экспортных операциях, то только при наличии длительных доверительных отношений между партнерами по сделке, стабильной экономической и политической обстановке в стране покупателя.
Банковский перевод во внешнеторговых расчетах встречается в основном при уплате долга по кредитам, выдаче авансов, урегулировании рекламаций, оплате задолженности по открытому счету и некоторым подобным операциям.
Выполняются банковские переводы посредством платежных поручений, адресуемых одним банком другому. Платежное поручение представляет собой приказ банка, адресованный своему банку-корреспонденту, о выплате определенной суммы по просьбе и за счет перевододателя иностранному получателю. Платежные поручения направляются по системе СВИФТ, реже почтой, по телеграфу и содержат условия выплаты получателю перевода - бенефициару.
Платежные поручения в пользу российских участников ВЭД поступают в российские банки по тем же каналам связи и зачисляются на счет российского переводополучателя в полном соответствии с указаниями, содержащимися в поручении.
Важную роль в международной торговле играет вексель. Вексель представляет собой один из важнейших инструментов кредитования и осуществления расчетов (см. п. 28.3). Во внешней торговле он в основном находит применение при оформлении кредитных отношений между экспортерами и импортерами и обслуживающими их банками. Вместе с тем в наличных расчетах также можно встретить векселя с оплатой по предъявлении, которые выполняют функцию обеспечения надежности платежа.
Порядок применения срочной тратты (при экспортных операциях) отечественными организациями следующий: предприятие-экспортер, в соответствии с условиями контракта, отгружает товар в адрес покупателя, собирает необходимые коммерческие и другие документы, выписывает тратту и сдает ее вместе с указанными документами в обслуживающий его российский коммерческий банк. Банк направляет тратту со всеми документами в банк импортера, который вручает коммерческие и другие документы против акцепта импортером выставленной на него тратты. Вручение и получение акцепта может производиться или через посредство открытого импортером аккредитива, или в форме инкассо. В целях обеспечения надежности фирм-импортеров можно предусмотреть в контракте получение аваля первоклассного банка в стране импортера. При наступлении срока платежа импортер выкупает акцептованную им тратту, а полученная сумма переводится коммерческим банком на счет поставщика. Если по каким-либо причинам импортер не в состоянии оплатить акцептованную тратту, то ее выкупает банк-авалист.
Развитие современных информационных технологий привело к появлению в международных расчетах банковских карт. Несмотря на их обилие и разнообразие, во внешнеторговых расчетах если и применяется, то исключительно так называемая смарт-карта (super smart card) - разновидность платежной карточки, которая снабжена микропроцессором, элементом питания, клавиатурой и дисплеем, что позволяет пользователю осуществлять расчеты через подключение минуя банк непосредственно к системе SWIFT. В России расчеты с помощью смарт-карт встречаются крайне редко: однако при заключении экспортного контракта подобная форма расчета может быть предложена покупателем.
Во внешней торговле РФ рассмотренные формы расчетов встречаются в чистом виде и в различных комбинациях, особенно при поставках товаров в кредит. Однако, учитывая обеспечительные функции документарных форм расчетов, возможности торгового финансирования, связанные с ними, следует чаще использовать в международных расчетах документарное инкассо и документарный аккредитив.
29.5. Банковские гарантии и другие способы обеспечения
исполнения обязательств во внешнеэкономической деятельности
Когда коммерческие банки кредитуют внешнеторговые операции, проводят по ним расчеты в форме аккредитива или инкассо, они оказывают прямую финансовую помощь участникам внешнеэкономической деятельности.
Наряду с ними коммерческие банки оказывают экспортерам и импортерам услуги, не связанные с предоставлением прямой финансовой помощи. Основное место среди последних занимают выдаваемые банками гарантии и поручительства и иные формы обязательств от имени или, наоборот, в пользу участников ВЭД, которые призваны содействовать исполнению обязательств во внешнеторговых контрактах и напрямую связаны с их кредитованием (факторинг и форфейтинг, акцептные кредиты, инкассо с предварительно выданной банковской гарантией, исполнение аккредитива путем акцепта тратт).
Особое значение дополнительным гарантиям придается при предоставлении экспортерами рассрочки платежа, а также в наличных контрактах на крупные суммы. Обязательства частных фирм, как известно, не имеют абсолютной надежности, и импортер-должник может оказаться несостоятельным к моменту платежа. Вот почему экспортеры при предоставлении фирменного кредита наряду с акцептом векселя покупателем должны настаивать на включении в контракт в качестве одного из условий более надежных гарантий полного и своевременного погашения задолженности по кредиту; должны требовать при наличных расчетах в форме инкассо или открытого счета выставления гарантий по требованию или открытия резервных аккредитивов.
В современных условиях указанные платежные гарантии зарубежных банков - корреспондентов российских уполномоченных банков, включая и резервные аккредитивы этих банков, относятся к наиболее распространенным формам предотвращения (недопущения) рисков задержки платежа или неплатежа.
Наряду с ними надежными способами обеспечения исполнения денежных обязательств служат банковские акцепты и авали крупных первоклассных банков, поручительства крупных фирм или государственных организаций страны-заемщика.
Банковские гарантии: понятие, правовое регулирование
Гарантийные письма первоклассных банков представляют собой письменное одностороннее обязательство банка произвести платеж при наступлении предусмотренных гарантией условий.
В Гражданском кодексе РФ понятие банковской гарантии сформулировано следующим образом:
"В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате" (ч. 1 ст. 368 ГК РФ).
В 1978 г. МТП выпустила Унифицированные правила по контрактным гарантиям (публикация МТП N 325), сферой регулирования которых стали гарантии, поручительства и иные подобные им обязательства банков, выдаваемые по поручению экспортера/продавца/поставщика товара: тендерные гарантии, гарантии исполнения и гарантии возврата платежа (аванса). Применение этих Правил изначально было факультативным, т.е. они применялись только в том случае, если стороны во внешнеторговой сделке соглашались на подчинение конкретной гарантии указанным Правилам. Под действие Правил не попали гарантии, поручительства и им подобные обязательства, которые даются по поручению импортера/покупателя/получателя товара в пользу поставщика/продавца/экспортера.
Восполняя этот пробел, в 1992 г. были выпущены Унифицированные правила для гарантий по требованию (публикация МТП N 458) - URDG N 458, вступили в силу с 1 июля 1996 г. Правила распространялись на любые гарантии по требованию, по которым обязанность гаранта или эмитента осуществить платеж основывается на представлении письменного требования и любых других документов, указанных в гарантии, а не на условном или действительном нарушении принципалом своих обязательств по основополагающему контракту. С 1 июля 2010 г. вступила в силу новая редакция - URDG N 758 - Унифицированные правила для гарантий по требованию.
Из названия Правил - "для гарантий по требованию" - следует, что они не применяются к поручительствам или условным бондам или гарантиям, равно как и к другим акцессорным (вторичным) обязательствам, по которым обязанность гаранта платить вытекает только из факта невыполнения принципалом (аппликантом - по терминологии Правил N 758) его обязательств. Руководство к Унифицированным правилам для гарантий по требованию, подготовленное МТП, служит очень важным и полезным материалом для грамотного использования Правил.
Гарантии и контргарантии, применимое право
В международной практике применяются два вида конструкций банковских гарантий: прямые (трехсторонние) и контргарантии (четырехсторонние).
По прямым гарантиям принципал поручает банку, осуществляющему операции в той же стране, что и принципал, выдать свое обязательство платить непосредственно бенефициару, расположенному в другом государстве.
Схема прямой гарантии
Банковская гарантия (прямая)
в международной торговле
┌────────────────────────────┐ Гарантия ┌──────────────────────────┐
│ Банк-гарант ├────────────────>│ Авизующий банк │
└─────────────┬──────────────┘ └─────────────┬────────────┘
/│\ │
│ Договор │
│ о выставлении │ Гарантия
│ контргарантии │
\│/ \│/
┌─────────────┴──────────────┐ Контракт ┌─────────────┴────────────┐
│ Аппликант │<───────────────>│ Бенефициар │
└────────────────────────────┘ └──────────────────────────┘
Рис. 29.3
Банк-гарант может направить гарантию в адрес бенефициара. Однако на практике прямая гарантия авизуется бенефициару через его обслуживающий банк, функция которого будет заключаться в проверке подлинности гарантии и передаче ее бенефициару. В случае невыполнения своих обязательств принципалом бенефициар выставляет требование по гарантии в письменной форме напрямую банку-гаранту либо через авизующий банк с приложением необходимых документов. Такая конструкция гарантии менее выгодна бенефициару и, как правило, редко используется для обеспечения обязательств сторон внешнеторговой сделки. Особенно это характерно для гарантий, выдаваемых российскими банками в пользу зарубежных бенефициаров.
Наибольшее распространение в международной торговле получила другая конструкция банковской гарантии - контргарантия, которая служит предметом обеспечения в тех случаях, когда гарантию выставляет не банк принципала, а банк в стране бенефициара или третий банк, устраивающий бенефициара.
Схема контргарантии
Банковская гарантия (контргарантия)
в международной торговле
┌────────────────────────────┐ Контргарантия ┌──────────────────────────┐
│ Банк аппликанта ├────────────────>│ Банк-гарант │
│ (инструктирующий банк) │ │ │
└─────────────┬──────────────┘ └───────────┬──────────────┘
/│\ │
│ Договор │
│ о выставлении │ Гарантия
│ банковской │
│ гарантии │
\│/ \│/
┌─────────────┴──────────────┐ Контракт ┌───────────┴──────────────┐
│ Аппликант │<───────────────>│ Бенефициар │
└────────────────────────────┘ └──────────────────────────┘
Рис. 29.4
В этом случае банк принципала/аппликанта (инструктирующий банк) выпускает контргарантию и просит свой банк-корреспондент выставить прямую гарантию в пользу бенефициара, т.е. происходит своего рода подтверждение гарантии. Следует помнить, что срок контргарантии должен быть больше срока действия прямой гарантии, обычно на 15 дней.
В случае невыполнения принципалом/аппликантом своих обязательств бенефициар выставляет требование по гарантии своему банку-гаранту, который, в свою очередь, выставляет требование в адрес банка принципала.
Конструкция с контргарантией наиболее применима в качестве инструмента обеспечения внешнеторговых обязательств. Ее использование часто диктуется необходимостью соблюдать национальные юридические и таможенные формальности в стране бенефициара. Однако для принципала возрастает стоимость такой конструкции за счет комиссии банка-гаранта.
Статья 35 Унифицированных правил для гарантий по требованию указывает, какому закону/праву какой страны подчиняется гарантия или контргарантия, если в самом ее тексте не указано иное.
Если в тексте гарантии не предусмотрено, что она должна подчиняться закону конкретного государства, то она подчиняется праву страны ее выдачи, т.е. праву страны банка-гаранта.
Если гарантия и контргарантия не содержат положений о применимом праве, тогда гарантия будет подчиняться закону одного государства (места ее выдачи, в стране бенефициара или третьей страны), а контргарантия - закону другого государства (страны принципала в большинстве случаев).
Виды и разновидности
Предоставляемые банками гарантии можно разделить на условные и безусловные (по требованию).
Гарантии по требованию - это гарантии, по которым гарант обязуется произвести платеж по первому требованию бенефициара без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении им основного обязательства по контракту.
Условные гарантии - это гарантии, по которым обязательство гаранта вступает в силу лишь по предъявлении какого-либо документа, например решения суда или арбитража в пользу экспортера (другого бенефициара), сертификата нейтрального лица, удостоверяющего или подтверждающего наличие долга, подлежащего уплате бенефициару, а иногда даже простого заявления бенефициара о том, что другая сторона не выполнила своего обязательства. И далее, как пишет К. Шмиттгофф в книге "Экспорт: право и практика международной торговли": "Иногда банки неохотно идут на выдачу условных гарантий, потому что не желают быть вовлеченным в споры, связанные с договорами, на которых гарантии основаны". Этим банки отличаются от страховых или гарантийных организаций, которые, наоборот, предпочитают выдавать условные гарантии.
Гарантии могут быть далее классифицированы по их целям. Это так называемые договорные или контрактные гарантии.
Тендерные гарантии (tender guarantee, bid bond), выдаваемые банками стороне, объявившей торги, в покрытие риска невыполнения работы подрядчиком, заключившим контракт, или неподписания контракта в случае победы в тендере. Тендерная гарантия обычно составляет 2 - 5% стоимости контракта и предоставляется банком от имени подрядчика, как правило, против встречного письма от подрядчика, подтверждающего, что банк будет иметь право регресса.
Гарантии исполнения (performance guarantee) выдаются зарубежному покупателю о выплате согласованной величины (например, 10% суммы контракта), если экспортер не сможет выполнить условия контракта. Как и в случае с тендерной гарантией, банк предоставит по просьбе экспортера гарантию исполнения против встречного гарантийного письма поставщика.
Гарантии возврата платежей/выданных авансов (repayment guarantee) представляют собой обязательство банка возместить авансовые платежи зарубежного покупателя экспортеру, если экспортер не выполнит своих обязательств по контракту.
Перечисленные гарантии выдаются по просьбе экспортера его банком в пользу зарубежных покупателей.
Гарантии, выдаваемые в пользу поставщика, - платежные гарантии выдаются в обеспечение исполнения платежных обязательств импортеров (принципалов) перед экспортерами (бенефициарами). Указанные гарантии выдаются непосредственно зарубежными банками, как правило, корреспондентами банка экспортера, либо в пользу непосредственно экспортера, иногда в пользу обслуживающего его банка. В последнем случае банк экспортера на основе контргарантии своего корреспондента выдает гарантию в пользу своего клиента - экспортера. Публикация МТП N 503 посвящена типовым формам для выдачи платежных гарантий.