Понятие предпринимательского договора
Предпринимательский договор – это волеизъявление сторон по поводу не организации, а осуществления самого предпринимательского процесса, не предполагающее объединение договаривающихся сторон в какую-либо единую организационно-правовую структуру.
Договор — это компромисс сторон, закрепление обязательств, которые берет на себя каждая из сторон, для получения того эффекта, который лежит в основе сделки (например, приобретение товара или получение прибыли). Поскольку договор представляет собой компромисс сторон, то и форма, в которой он заключается, носит произвольный характер, поскольку существуют и почти повсеместно применяются типовые формы договоров. Однако такие типовые формы не носят обязательного характера, они служат лишь основой для заключения какого-либо конкретного договора. Тем не менее на практике существуют определенные требования, которые стороны стараются соблюсти при подготовке и подписании любого договора. Прежде всего это относится к структуре самого доку-мента. Любой договор состоит:
• из преамбулы;
• основной части;
• заключительной части.
Преамбула — это своеобразное введение в договор, которое включает:
• название (наименование) договора — купли-продажи, поставки, бартерный
и т. д.;
• указание места и времени заключения договора (хотя эти сведения могут
быть отнесены и в заключительную часть);
• фиксирование факта заключения договора в соответствии с теми
условиями, которые указываются в тексте договора;
• наименование сторон; при этом продавец, или передающая сторона,
называется первой, а покупатель, или принимающая сторона, — второй.
Необходимо заметить, что наименование договора или соглашения в принципе не является нормативным. Напротив, содержание договора имеет определяющее значение для его правовой оценки. Наименование договора — всего на всего отправная точка заключения сделки. Отсутствие наименования какого-либо соглашения не противоречит его законности.
В качестве договаривающихся сторон могут выступать физические и юридические лица. Физическими лицами являются люди — участники правовых отношений, а юридическими лицами — структуры, которым в соответствии с действующим законодательством разрешается выступать в качестве субъектов права. Предпосылкой законности какого-либо соглашения является дееспособность договаривающихся сторон.
Основная часть договора подразделяется в свою очередь на две составные — специфические и общие условия договора. К специфическим относятся лишь те условия, которые характерны для данной сделки, но к другим сделкам они будут вряд ли применимы (например, цена товара составляет 10000 руб. за одну товарную единицу; такая цена относится именно к этому товару, причем поставляемому именно по данному договору; даже тот же самый товар, поставляемый по другому договору, будет иметь иной ценовой показатель).
К специфическим условиям договора относятся:
• предмет договора или количество товара;
• качество товара;
• цена товара;
• скидки с цены и надбавки к цене (если они применяются);
• базисные условия поставки;
• форма платежа;
• срок поставки или сроки исполнения обязательств, од-носторонний отказ
от договора;
• маркировка,упаковка товара;
• сдача-приемка товара или переход права собственности на товар;
• ответственность сторон;
• запретительная оговорка (например, о запрете перепродажи товара
третьей стороне, если в этом заинтересован продавец).
Именно специфические условия договора составляют тему и содержание обсуждения при переговорах партнеров о заключении сделки. Именно конкретную форму каждого из специфических условий обдумывает предприниматель при подготовке к переговорам.
К общим условиям договора относятся те положения, которые включаются во все договоры, независимо от их содержания:
• арбитражная оговорка;
• форс-мажор. В заключительной части договора указываются:
• юридические адреса сторон;
• все приложения, которые являются неотъемлемыми частями договора;
• подписи сторон;
• указание места и даты заключения договора (если это
не было сделано в преамбуле).
В целом структура договора, таким образом, выглядит следующим образом:
Преамбула
Основная часть договора
Специфические условия
Общие условия
Заключительная часть договора
Предпринимательские договоры представляют собой тот правовой инструмент, который связывает предпринимателя с внешним миром, позволяя ему получать прибыль от передачи своего имущества в пользование другим лицам, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Им свойственны все признаки предпринимательства; помимо этого они обладают особенностями, отличающими их от договоров бытовых, и главной из них служит ответственность независимо от вины.
В ГК РФ (ст. 401) установлено общее правило, по которому предприниматель отвечает за нарушение обязательства независимо от вины , кроме случаев, предусмотренных законом или договором. Законом ответственность за вину определена, например, для производителя сельскохозяйственной продукции, потому что ему по понятным причинам приходится работать в трудных условиях (ст. 538 ГК РФ); условие о виновной ответственности может быть включено и в договор, но все это носит характер исключений из приведенного правила.
Предприниматель отвечает без вины, потому что в противном случае вступление с ним в договорные отношения сопровождалось бы слишком большой степенью неопределенности. Каждый случай нарушения им обязательства требовал бы рассмотрения вопроса о том, виновен ли он, т.е. принял ли все необходимые меры для надлежащего исполнения договора при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (п. 1 ст. 401 ГК РФ). В результате всякий, связанный с ним договором, оказался бы в состоянии неопределенности в отношении применения к нему мер ответственности в случае неисполнения договора.
Для сферы предпринимательства такая ситуация неприемлема. Здесь необходим жесткий подход, основанный на положении о том, что нарушение обязательства должно повлечь ответственность. Поэтому вина не является основанием ответственности предпринимателя, и даже такой фактор, как отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, ничего не меняет, поскольку относится к рискам, невыгодные последствия которых ложатся на него самого.
Единственное, что может освободить его от ответственности, так это доказанный факт невозможности исполнения вследствие непреодолимой силы.
В ГК РФ не содержится каких-либо разъяснений о субъектном составе рассматриваемых договоров: в нем отсутствует сам термин «предпринимательский договор», не говоря о его определении. Между тем этот вопрос важен для нас уже потому, что с ним связано определение круга договоров, которые следует считать предпринимательскими. В принципе, предприниматель может вступать в договорные отношения с любым лицом, в том числе — с некоммерческими организациями и гражданами. Это обстоятельство, по-видимому, и дало основание для вывода в литературе о том, что если хотя бы одной стороной договора выступает коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, его уже можно признать предпринимательским.
Но такое понимание предпринимательских договоров вводит в их круг все договорные обязательства, урегулированные в части второй ГК РФ, лишь бы в них присутствовал коммерсант, а он может искать свою выгоду в любом из них. Если бы дело обстояло именно так, то само понятие «предпринимательский договор» утратило бы реальный смысл и его следовало бы заменить на «договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской деятельностью», а это совершенно иное понятие.
Обращение к договорам, в которых предприниматель является одной стороной, а гражданин — другой (например, при розничной купле-продаже), показывает, что продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частно-правовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчинен актам государственного регулирования предпринимательства, покупателю достаточно норм гражданского права, к тому же в этих пределах он может воспользоваться правомочиями, имеющимися у него в силу Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. от 21 декабря 2004 г.)2. Данный договор, если и назвать предпринимательским, то лишь в части, относящейся к продавцу, но не к покупателю; иными словами, он являлся бы предпринимательским обязательством лишь отчасти и уже этим отличался бы от договоров между предпринимательскими структурами.
Различия в правовом режиме, на котором действует предприниматель, с одной стороны, и его договорные партнеры — граждане и некоммерческие организации, с другой, проистекают из разницы стоящих перед ними целей. Предпринимателю необходима прибыль, а названным партнерам — его товары, работы и услуги.
И только в том случае, когда обе стороны договора — коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, они действуют в одинаковом режиме, с одной и той же целью, подчиняясь особенностям правового регулирования предпринимательских договоров. Поэтому именно договоры с таким субъектным составом должны быть с полным основанием отнесены к числу предпринимательских. Договоры, в которых лишь одна из сторон является коммерческой организацией (индивидуальным предпринимателем), следует квалифицировать как обязательства с участием предпринимателя. В то же время в зависимости от того, кто является другой стороной — гражданин или некоммерческая организация, они могут быть направлены на удовлетворение, соответственно, бытовых потребностей, либо достижение целей, стоящих перед некоммерческими организациями.
Предмет договора
Формулирование этого условия зависит от вида сделки. Формулировка должна отличаться (как и любое условие договора) ясностью, четкостью и невозможностью неоднозначной трактовки.
При осуществлении сделки купли-продажи данное условие может именоваться как "предмет договора" или как "количество товара". Содержание этого пункта сводится к обязанности продавца поставить определенное количество данного товаров на условиях, содержащихся в тексте договора, а покупатель обязуется принять и оплатить в точности то количество товара, которое указано в данном пункте договора, и на тех условиях, которые содержатся в тексте договора.
Согласно этому пункту договора продавец обязуется поставить, а покупатель — принять в точности то количество товара, которое указано в контракте; одностороннее отклонение будет считаться нарушением конкретного условия о количестве товара. Следует обратить внимание на единицу измерения товара. Необходимо также указать, что понимается под количеством — нетто- или брутто-масса.
При купле-продаже товаров большой массы (лес, руда и т. д.) количество товара в контракте дополняется оговоркой "около", т. е. допускается отклонение, отступление от указанного в договоре количества в ту и другую сторону. При этом указываются и допустимые отклонения (пределы отклонений). Отсутствие в контракте указаний на допустимый предел отклонений позволяет трактовать оговорку "около" исходя из международной практики или сложившейся практики в отношениях сторон.
Важно в договоре отметить, по какой массе (отгружаемой или выгружаемой) будет определяться количество товара. Это связано с местом приемки товара: если товар принимается в порту продавца, то количество определяется по отгружаемой массе, если в порту покупателя, то — по выгружаемой массе.
При проверке количества учитывается естественная убыль перевозимого (поставляемого) товара. Ответственность за естественную убыль распределяется обычно поровну между продавцом и покупателем. С этой целью в контракты на куплю-продажу товаров вписывают франшизу — оговорку о том, что продавец несет ответственность только за недостачу товара, происшедшую во время транспортирования и не превышающую установленный в контракте размер (обычно от 1,5 до 3%), а недостача в пределах естественной убыли ложится на покупателя.
Качество товара
При формулировании этого условия необходимо исходить из результатов
сравнительного анализа качественных характеристик своего товара и
товара, поставляемого на рынок кон- курентами, или доминирующего на
рынке товара с усредненными качественными характеристиками. При этом для обеих сторон важно избрать метод закрепления качественных характеристик товара в договоре. Стороны заинтересованы в выборе такого метода, который бы не позволил трактовать по-разному это вписываемое в договор условие. Выбор метода зависит не только от настроя или желания сторон, но и от типа самого товара, поскольку каждый товар имеет свои качественные характеристики, которые и придают товару ценность. Так, применительно к марганцевой руде стороны будут говорить о процент-ном содержании в руде марганца это и будет основной качественно характеристикой данного товара. При рассмотрении же бумаги в качестве предмета договора стороны будут обговаривать ее тип, плотность и вес, что также характеризует качество этого товара.
Сертификат качества (иногда — сертификат о качестве) должен содержать следующие данные:
1) описание товара, которое должно полностью соответствовать
определению, указанному в тексте договора или тексте спецификации,
прилагаемой к договору (если таковая имеется);
2) место и дата погрузки, номер вагона, номер и дата железнодорожной
накладной;
3) общее количество мест, вес нетто и брутто товара, отгружаемого по
данной накладной;
4) дата производства товара в соответствии с маркировкой
на товаре.
Вторым документом, свидетельствующим о качестве фактически поставляемого по договору товара, почти всегда является санитарно-ветеринарное свидетельство или сертификат, назначение которых сводится к констатации соответствия качества товара санитарным и ветеринарным требованиям, изложенным в договоре.
Стороны могут внести в текст договора положение о праве покупателя (или его представителей) на проверку качества то-вара в процессе его производства, перед погрузкой и во время отгрузки, а также после получения товара покупателем. При этом стороны оговаривают и меры, которые должны быть приняты продавцом, если во время такой проверки требуемое качество не подтвердится (вносится, например, обязательство заменить товар, подготовленный к отгрузке, если его качество оказалось ниже указанного в договоре, на другой товар соответствующего качества или довести товар до полного соответствия требованиям договора).
Цена товара
Цена — существенная составная часть договора. Ее следует либо четко оговорить, либо однозначно вывести из условий договора. Цена должна быть зафиксирована в договоре цифрами (в виде количества соответствующих денежных единиц). При сделках, выходящих за пределы одной страны, оговаривается вид валюты, причем риск, связанный с изменением валютного курса, обычно несет одна из договаривающихся сторон. Допускается использовать валюту третьей страны (например, доллары США в австрийско-российском торговом договоре).
При определении ценового показателя предприниматель, конечно, должен учитывать, что различают:
• цену предложения — это цена, которая обычно указыва-ется в оферте, или
цена, с уровня которой начинают вести переговоры партнеры, а затем в
поиске компромисса приходят к договорной цене;
• цену спроса — это цена, которая складывается на потребительском рынке,
или цена, по которой запрашивает товар покупатель.
Формулирование условия цены предполагает прежде всего выбор
определенного метода закрепления цены в договоре. Среди таких методов
можно выделить следующие:
• метод твердой цены, в договоре в таком случае указывается цена,
которая в последующем не подлежит изменению;
• метод базисной цены, в этом случае стороны согласуют и включают в
договор ценовой показатель товара, обладающего определенными
качественными характеристиками (определенного сорта, типа и т. д.),
которые, может быть, и не будут свойственны фактически поставляемому
товару.
Стороны также оговаривают и метод коррекции базисной цены в соответствии с качеством фактически поставляемого товара. Обычно такой метод коррекции сводится к применению надбавок к цене и скидок с цены, соответственно, за улучшенное или ухудшенное качество фактически поставляемого товара по сравнению с характеристиками, зафиксированными в договоре.
В международной коммерческой практике эти методы коррекции цены получили наименования:
• бонификация — надбавка к цене за улучшенное качество;
• рефакция — скидка с цены за пониженное качество;
• метод скользящей цены, предполагающий, что в договоре указывается
уровень базисной цены и пределы скольжения фактической цены.
Применяется в тех случаях, когда цена увязывается с какими-то
определенными условиями (например, инфляцией) на фиксированную дату (к примеру, на момент поставки).
Этот метод применяют также в условиях нестабильности экономической ситуации, когда на протяжении короткого периода времени может существенно меняться заработная плата или цены на компоненты, сырье материалы, используемые в производстве товара,составляющего предмет договора.
Форма платежа
Формулирование этого условия договора имеет для предпринимателя весьма важное значение, независимо от того, в какой роли он выступает — продавца или покупателя. Предприниматель-продавец заинтересован в своевременном получении от покупателя платежей, а предприниматель-покупатель заинтересован в своевременном получении от продавца товара. Поскольку платеж соединяет эти две противоположные цели двух различных субъектов отношений, то при осмыслении формы платежа, включаемой в договорные условия, необходимо найти компромиссный вариант решения, что-бы каждая из сторон получила достаточные гарантии достижения своих целей.
Если продавец не уверен в платежеспособности покупателя, то он будет стремиться включить в договор условие о полной (или хотя бы частичной) предоплате, т. е. товар будет поставлен в срок, если он будет предварительно оплачен. Если покупатель не уверен в способности продавца поставить товар (или поставить товар в оговоренный срок), то он буде стремиться включить в договор условие о платежах по факту, т. е. оплачиваться будет поставка только такого количества товара, которое фактически поставлено (получено покупателем).
Различают следующие формы платежа:
• кредитная, когда стороны договариваются о поставке товара в
определенный срок и об оплате поставленного то-вара по истечении
какого-то времени (например, 3 месяцев) после поставки товара. В этом
случае предусматривается, что цена товара по данной сделке будет
включать рыночную цену плюс процент за пользование кредитом;
• наличная, когда стороны договариваются, что платеж должен
предшествовать поставке или следовать сразу за поставкой товара.
Наличные платежи осуществляются различными способами расчетов. Широко используются чековые расчеты, когда покупатель выписывает на имя продавца чек, т.е. денежный документ установленной формы, содержащий безусловный приказ чекодателя кредитному учреждению (банку) о выплате держателю чека указанной в нем суммы. Применяется как во внутреннем обороте, так и в международных расчетах.
Чековые расчеты относятся к категории взаимоотношений партнеров, дающих наибольшие гарантии как той, так и другой стороне (чек может выписываться в момент отгрузки товара). Индоссант — это лицо, передающее право по чеку другому лицу посредством передаточной надписи.
Кроме чеков в качестве средства платежа наряду с другими ценными бумагами может использоваться депозитный сертификат — это документ, удостоверение, выдаваемое банком и представляющее собой долговую расписку банка под внесенную в банк определенную сумму денег.
При передаче депозитного сертификата от одного лица к другому (вместо оплаты наличными, к примеру) важно правильно определить его цену. Расчеты могут производиться также векселем, т. е. составленным в установленной законом форме документом, который содержит безусловное денежное обязательство. Вексель — это письменное долговое обязательство, составленное в предписанной законом форме и дающее его владельцу безусловное право требовать по наступлении срока с лица, выдавшего или акцептовавшего обязательство, уплаты оговоренной в нем денежной суммы. Важным свойством этого кредитного инструмента является его обращаемость. Посредством индоссамента (переда-точной надписи) он может циркулировать среди неограниченного круга лиц, выполняя функции наличных денег.
Обычно различают два вида векселя:
1) Простой вексель — это обязательство векселедателя уплатить держателю
векселя до наступления срока определенную сумму денег. Простой вексель
выписывается заемщиком (векселедателем) и содержит обязательство платежа кредитору (векселедержателю).
2) Переводной вексель, или тратта, — это письменный приказ
векселедержателя (трассанта), адресованный пла-тельщику (трассату) об
уплате прежнему держателю векселя (ремитенту) указанной в векселе суммы
денег. Трассат становится должником по векселю после того, как
согласится на его оплату, поставив на нем свою подпись (т. е. акцептует
вексель).
Ответственность за оплату векселя в установленный срок несут:
• векселедержатель простого векселя;
• акцептант переводного векселя.
Часто платеж осуществляется с аккредитива, когда покупатель открывает в банке продавца свой специальный счет, платежи с которого банк совершает в соответствии с приказом покупателя, открывшего аккредитив.
Аккредитив — это поручение банку о выплате суммы физическому или юридическому лицу при выполнении условий, указанных в специальном аккредитивном письме, которое направляется банку лицом, желающим открыть специальный счет. Это вид банковского счета, дающий возможность контрагенту получить на условиях, указанных в аккредитивном поручении, платеж за товар, работу, услуги немедленно по исполнении обязательства.
В аккредитивной операции участвуют:
• клиент, желающий открыть аккредитив;
• банк, открывающий аккредитив (обычно банк клиента-покупателя);
• банк, в котором открывается аккредитив и который следит (дает
обязательство об этом) за выполнением условий аккредитива (обычно банк
продавца);
• лицо, в пользу которого открыт аккредитив (обычно продавец) .
Аккредитивная форма платежа используется в интересах продавца (ему даются весьма существенные гарантии оплаты). Настаивать на ней можно лишь тогда, когда продавец в известной степени обладает монопольными правами на товар, в котором заинтересован покупатель.
Срок поставки
При формулировании этого условия договора предприниматель исходит из целевой установки: для какой цели ему необходим товар, представляющий собой предмет сделки. Одно дело, когда производственный процесс на его предприятии находится под угрозой остановки из-за нехватки, скажем,сырья. Тогда поставка должна быть произведена как можно раньше. Другое дело, когда товар — предмет сделки — необходим предпринимателю в качестве запаса для нормального хода производственного процесса. При этом предприниматель, естественно, должен (если он выступает в качестве покупателя) исходить из возможностей продавца или изготовителя.
Предприниматель при подготовке договора может применять следующие формулировки этого условия.
1. Товар поставляется немедленно. Под немедленной поставкой по
международным стандартам понимается поставка (если нет указания на иное) товара в период с 3-го до 14-го дня с момента подписания договора (по этой причине весьма важно датировать договор во избежание разных толкований). Поэтому при использовании такой формулировки стороны обычно указывают; "Под немедленной поставкой стороны понимают поставку товара в течение семи дней со дня подписания договора". В международной торговле датой поставки считается дата коносамента или другого транспортного документа (накладной, к примеру).
Коносамент — это договор морской перевозки товаров; расписка капитана судна (или агента морского транспортного предприятия), выдаваемая им грузоотправителю и удостоверяющая принятие груза к перевозке.
2. Срок поставки — не позднее... При такой формулировке товар может быть поставлен в любой день до даты, указанной в данном условии, включая и эту дату
3. Товар поставляется в... (например, в августе 2009 г. или в III квартале 2010 г.).
4. Может применяться точная календарная дата, например: "...Товар поставляется 10 числа каждого четного месяца на протяжении всего 2009 г., начиная с февраля месяца" или "...Товар должен быть поставлен 15 мая 2010г.".
Может применяться специфическая формулировка:
• товар поставляется по снятии урожая;
• товар поставляется по открытии навигации.
Применение таких формулировок также требует уточненного толкования их содержания сторонами. Обычно при формулировании этого условия стороны также детализируют, что, они понимают под сроком поставки.
При импортных поставках обязательства по сроку поставки обычно считаются выполненными:
• при транспортировке товара автомобильным транспортом — с даты
проследования автомобиля с товаром через государственную границу РБ;
• при железнодорожных поставках — с даты принятия товара российской
железной дорогой от иностранной;
• если товар доставляется воздушным путем — с даты поступления товара во
входной российский аэропорт;
• при морских или речных перевозках — с даты прибытия судна с товарами в российский порт прибытия (назначения).
Такие формулировки должны быть указаны в тексте договора во избежание недоразумений.
Важной является проблема перехода прав собственности. Право собственности на проданную движимую вещь, как правило, одновременно с передачей вещи переходит на покупателя, если нет особой оговорки об условиях перехода прав собственности на товар.
Оговорка об условиях перехода прав собственности на товар является специальным договорным соглашением, по которому продавец товара является его владельцем до тех пор, пока полностью не внесена покупная цена.
Оговорка об условиях перехода прав собственности на товар может быть согласована при заключении договора. Когда собственность при договорах купли-продажи переходит от продавца к покупателю, то переход риска, т.е. несение риска случайной гибели или порчи товара, может быть отделен от этого процесса. В торговых операциях, в которых заключение договора и отгрузка товара совершаются в разных местах, переход риска имеет место при передаче товара продавцом экспедитору или владельцу транспортного предприятия.
Упаковка и маркировка
Упаковка
Упаковка чаще всего носит роль вспомогательного товара (хотя иногда упаковка может выполнять роль "скрытого экспорта", когда покупателя больше интересует не то, что упаковано, а из чего состоит упаковка, но такие цели покупателя весьма редки на практике). Цель упаковки сводится к рекламе, защите (предохранению) товара и удобству транспортировки, а так-же погрузочно-разгрузочных работ. Упаковка чаще всего пред-полагает использование контейнеров, поддонов (палетов), ящиков, бочек.
При формулировании этого условия предприниматель должен обратить внимание на некоторые весьма важные обстоятельства общего характера, которые можно было бы свести к следующим положениям:
• товар должен упаковываться с учетом габаритов транспортного средства,
которое будет осуществлять перевозку товара (в данном случае речь идет
прежде всего о допустимых размерах каждого упаковочного места: одно
дело, когда товар перевозится по железной дороге, другое — автомобилем);
• упаковка должна предохранять товар от всякого рода повреждений и
коррозии;
• упаковка должна быть приспособлена к перегрузке кранами и (или)
погрузчиками;
• перед упаковкой (если это требуется) товар должен пройти консервацию,
обеспечивающую ему защиту от порчи в период транспортировки и хранения;
• продавец несет ответственность перед покупателем за всякого рода порчу
оборудования вследствие некачественной или ненадлежащей упаковки и (или)
консервации.
Маркировка
Маркировка наносится на упаковку и включает в себя согласованные сторонами сведения. Обычно к таким сведениям относятся:
• наименование производителя;
• наименование покупателя;
• номер заказа (или договора);
• номер упаковочной единицы (в виде дроби, где в знаменателе указывается
общее число товарных мест в партии, а в числителе — порядковый номер
упаковочного места; например, 3/10 означает, что это третье место в
партии, состоящей из 10 мест);
• место назначения;
• точные габариты;
• условные обозначения правил обращения с данным товарным местом ("не
кантовать", "верх", "осторожно — стекло" и т. д.); во внутренних
перевозках часто используются словарные надписи вместо знаков;
• если товар следует в другие страны, то указывается (на русском и
английском языках) страна происхождения товара (например: "сделано в
России").
В некоторых случаях партнеры договариваются о внесении в текст контракта сведений о фирмах, которые будут осуществлять упаковку и транспортировку
товаров.
Сдача-приемка товара
Товар сдается и принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму сдачи-приемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие формулируется примерно таким образом: "Товар считается поставленным с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки".
Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству — в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца.
Окончательная приемка товаров производится после их прибытия на склад покупателя. Обычно осуществляется проверка с составлением акта экспертизы для возможного предъявления претензий продавцу. Стороны могут договориться так-же о том, что данные акта экспертизы являютс окончательными и обязательными для обеих сторон. В таком случае, однако, в договоре должна быть названа организация, фирма или учреждение, которым стороны доверяют осуществление экспертизы.
Большую сложность для сторон может представить несоответствие договорным условиям качества товаров по результатам экспертизы. Для этого в тексте договора стороны предусматривают возможность возврата покупателем (за счет продавца) такого товара и обязанность продавца в течение определенного периода (например, в течение 30 дней с момента получения извещения о несоответствии качества договорным условиям) поставить аналогичный товар соответствующего качества за счет продавца.
Штрафные санкции
Стороны в этом разделе договариваются о санкциях, которые накладываются на сторону, не исполнившую или исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. При этом стороны, прежде всего, выделяют те возможности нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить ущерб другой стороне. Для каждого отдельного типа договора такие возможные нарушения свои, и только стороны могут их определить применительно к содержанию конкретной сделки.
Форс-мажор
Под форс-мажором понимаются обстоятельства непреодолимой силы, т.е. такие обстоятельства, которые не зависят от желания сторон, но которые делают невозможным исполнение взятых на себя обязательств обеими сторонами или одной из них. Под такими обстоятельствами понимаются пожар, стихийные бедствия, война, военные операции любого характера, блокада, запрещение экспорта или импорта.
Стороны указывают в договоре, что при наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по договору смещается на время действия этих обстоятельств. При этом стороны договариваются, что если такие обстоятельства будут продолжаться длительное время (3—6 месяцев, обычно указывают точное число месяцев), то каждая из сторон будет иметь прав отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по договору. В таком случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков. Стороны договариваются также о способе извещения о наступлении та-ких обстоятельств и их продолжительности.
Арбитраж
Арбитраж — порядок рассмотрения споров. Стороны в тексте договора указывают сам порядок арбитража и обычно называют наименование той арбитражной организации, в которой подлежат рассмотрению все споры, возникающие на основе исполнения заключаемого ими договора.
Прочие условия
В этом разделе могут содержаться договоренности сторон о запрещении перепродажи товаров, особенно в отношении экспортных поставок.
Заключение и содержание предпринимательских договоров
Заключение предпринимательских договоров с внешней стороны мало чем отличается от возникновения всех прочих договорных обязательств. При составлении проекта договора следует обратиться к ст. 432 ГК РФ, в силу которой договор может считаться заключенным при соблюдении двух условий: придания соглашению сторон требуемой формы и наличия в этом соглашении всех существенных условий договора.
По общему правилу, закрепленному в ст. 161 ГК РФ, сделки юридических лиц между собой требуют письменной формы, а разновидности этой формы видны в ст. 434 ГК РФ, где говорится о составлении одного документа, подписанного сторонами, либо обмене документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
На практике безоговорочно господствуют два способа заключения договора — классический, предусматривающий составление подписанного партнерами документа, который в ряде случаев (например, при продаже недвижимости) служит единственным вариантом формы, и второй — с использованием факсимильной связи.
Ситуация должна измениться в ходе реализации положений Федерального закона от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи», в котором под электронной цифровой подписью понимается реквизит электронного документа, предназначенный для его защиты от подделки и полученный в результате преобразования информации с использованием так называемого закрытого ключа подписи, позволяющего идентифицировать владельца сертификата ключа и установить отсутствие искажения информации в электронном документе.
Государственная регистрация договора требуется при продаже недвижимости, предприятия, аренде здания или сооружения на срок не менее года, аренде предприятия, коммерческой концессии. Понятно, что регистрация обязательства — дополнительный осложняющий элемент для вступающих в него сторон с серьезными правовыми последствиями: отсутствие регистрации упоминавшейся аренды здания, например, не позволяет считать договор заключенным (п. 2 ст. 651 ГК РФ).
Госрегистрация создает гарантии надлежащего выполнения сторонами обязательств, но не затрагивает самого содержания указанных прав, не ограничивает свободу договора, юридическое равенство сторон, автономию их воли и имущественную самостоятельность, а потому не может рассматриваться как недопустимое произвольное вмешательство государства в частные дела или ограничение прав человека и гражданина .
Нотариальное удостоверение предпринимательских договоров (нотариальная форма) необходимо лишь в случаях, прямо указанных в законе или в варианте, когда стороны пришли на этот счет к соглашению несмотря на то, что для заключаемого ими договора по закону такое удостоверение не требуется.
Устная форма предпринимательского договора встречается скорее как казус, и с позиций арбитражной практики само по себе устное соглашение, не подтвержденное фактом его исполнения, не дает оснований предъявлять какие-либо требования к контрагенту. Эта позиция вполне соотносится со ст. 162 ГК РФ, где указывается, что несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не препятствует им приводить письменные и иные доказательства.
Существенные условия договора, присутствие которых в соглашении позволяет считать его заключенным, определены в ст. 432 ГК РФ, как, во-первых, условие о предмете договора, во-вторых, все те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, и, в-третьих, пункты, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Последние мы оставим без внимания, потому что сторона вправе заявить о необходимости считать существенным любое условие, вплоть до цвета ящиков с чугунными задвижками.
Гораздо больший интерес представляют существенные условия, которые являются таковыми потому, что, исходя из формулировки ст. 432 ГК РФ, названы в правовых актах существенными или необходимыми для договоров какого-то определенного вида. Это, однако, не следует понимать буквально: в ч. 2 ГК РФ, посвященной договорному праву, термин «существенное условие» назван только по отношению к шести договорам, а о «необходимых» условиях речь вообще не идет. Приблизительно также дело обстоит с употреблением данных терминов и в ином, помимо ГК РФ, нормативном материале. Сам ГК РФ, более того, вполне обходится без этих терминов, когда, например, устанавливает в своей ст. 555, что договор продажи недвижимости без указания цены не считается заключенным; иными словами, придает цене характер существенного условия.
Поэтому названную формулировку и не следует понимать буквально. Сопоставление ее с аналогичной нормой ГК РСФСР 1964 г. показывает, что она представляет собой ухудшенный вариант ст. 160 ГК РСФСР, в которой говорилось, что существенными являются те пункты договора, которые признаны такими по закону или необходимы для договоров данного вида. Данное понимание существенных условий применяется и сейчас. Они имеют место там, где без них в силу закона договор не возникнет. Однако те же условия присутствуют и в договорах, для которых они необходимы независимо от указаний законодателя, потому что без них обязательство утрачивает смысл.
Обратимся к существенным условиям, например, договора поставки. Из определения этого обязательства, данного в ст. 506 ГК РФ, видно, что в обязанности поставщика входит передача покупателю товара в обусловленные сроки или срок. Товар составляет предмет данного договора, а из ст. 455 ГК РФ известно, что условие договора о товаре считается согласованным, если в нем определено наименование и количество товара. Действительно, невозможно договориться о поставке, если не прийти к соглашению о том, что именно поставляется и в каком количестве.
Срок поставки, хотя и вошел в ее легальное определение, вряд ли может считаться необходимым для ее возникновения условием. Поставка, в которой не указан срок передачи товара, совсем не свойственна практике, но все же не утрачивает смысла настолько, чтобы считать договор незаключенным. В этом случае образовавшийся пробел восполняет ст. 314 ГК РФ, которая предписывает исполнить обязательство, в котором не указан момент исполнения, в разумный срок.
Цена, которую должен уплатить покупатель (ст. 454 ГК РФ), также не есть существенное условие, так как при ее отсутствии в договоре применима ст. 424 ГК РФ, предлагающая в подобных ситуациях оплачивать исполнение по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар.
Анализ норм § 3 гл. 30 ГК РФ «Поставка товаров» не обнаруживает в них каких-либо оговорок о том, что отсутствие в договоре поставки тех или иных условий делает его незаключенным. Таким образом, поставка как обязательство вполне способна возникнуть, как только стороны придут к соглашению об ее предмете.
В процессе заключения договора формируются его условия, которые и образуют содержание договора. Всякий договор начинается с преамбулы, в которой должны быть указаны вступающие в него субъекты и лица, действующие от их имени. Главная проблема здесь состоит в том, что эти лица должны обладать надлежащими полномочиями для вступления в договор. Если окажется, что полномочия кого-либо из них ограничены и он, подписывая договор, вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску организации, от имени которой он действовал, однако лишь в случае, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких ограничениях (ст. 174 ГК РФ).
Суды при решении подобных споров исходят из того обстоятельства, что если в преамбуле договора указано, что руководитель предприятия действует на основании устава, то это предполагает ознакомление другой стороны договора с данным документом.
Последующие пункты договора обычно включают такие условия, как:
предмет договора;
цена договора и порядок расчетов;
срок договора;
права и обязанности сторон;
ответственность за нарушение договора;
основания освобождения от ответственности;
порядок разрешения споров.
Понятно, что в конкретном договоре в зависимости от его специфики условия могут располагаться в ином порядке и в других комбинациях. Приведенный вариант носит усредненный характер, и его задачи не идут дальше общего знакомства со структурой договорного обязательства.
Действие договора
Действие договора начинается с момента его заключения, когда он вступает в силу и становится обязательным для сторон1. Под действием договора понимается состояние связанности сторон его условиями. Понятно, что пока он действует, кредитор обладает правами, а должник несет обязанности. Ясно, однако, и то, что никакой договор не вечен, и со временем его действие прекращается. Отсюда и возникают два вопроса: следует ли исполнять обязательство после завершения срока его действия; не влечет ли окончание этого срока освобождение сторон от ответственности за допущенные ими нарушения?
Что касается второго вопроса, то в силу прямого указания ст. 425 ГК РФ истечение срока действия договора никак не связано с применением мер ответственности. Стороны, таким образом, должны отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства и за пределами его срока. Ответ на первый вопрос нельзя дать с такой же легкостью из-за неудачной редакции ст. 425 ГК РФ. В соответствии с данной нормой срок действия договора, во-первых, может быть определен в нем самом. Подобное условие характерно, например, для совместной деятельности, оказания услуг и т.п., но может встречаться и в иных обязательствах, исполнение которых занимает какой-то период времени. Само по себе окончание срока действия не прекращает обязательство, если какая-либо из сторон не успела к этому моменту исполнить свои обязанности. Однако в случаях, предусмотренных законом или договором, завершение этого срока прекращает договор. Так, применительно к совместной деятельности в ст. 1050 ГК РФ прямо говорится о том, что договор простого товарищества прекращается вследствие истечения его срока. Аналогичное правило может быть установлено и в обязательстве для тех вариантов, когда интерес стороны к исполнению ограничен определенным отрезком времени. Предприниматель, которому потребовалось внести деньги для участия в выгодном проекте, может продать какое-либо имущество через комиссионера, но он не заинтересован в том, чтобы дело с продажей затянулось. А поскольку договор комиссии, если он не исполнен в срок, автоматически не прекращается, в него следовало бы включить условие о том, что окончание срока действия влечет его прекращение.
Во-вторых, из-за отсутствия в договоре указания на срок его действия, он считается действующим до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Эта формулировка ст. 425 ГК РФ способна создать впечатление о том, что такой момент прекращает договор. На самом деле речь идет только о действии соглашения сторон, рассчитанного на надлежащее исполнение. И когда срок такого исполнения наступает, действие соглашения исчерпывается.
Все это станет более понятным, если обратиться к договору займа, по которому А. предоставил Б. денежную сумму под обязательство ее возврата в срок до 1 мая текущего года. Действие данного соглашения отпадет 30 апреля по той причине, что оно не рассчитано на просрочку, но если долг к этому времени не возвращен, обязанность по его уплате сохранится за заемщиком вплоть до ее исполнения.
Поэтому ВАС РФ не признал правового значения за условием кредитного договора, согласно которому он действовал до полного погашения заемщиком кредита, так как в том же договоре был предусмотрен конкретный срок исполнения обязательства должником1. Иными словами, действие закончилось, а обязанность осталась. Встречаются, однако, и варианты, когда предусмотренный договором момент окончания исполнения совпадает с его прекращением. Так, независимо от исполнения прекратится договор, по которому предприниматель обязался в канун праздника Дня города поставить местной администрации необходимую атрибутику. Он прекратится как в случае надлежащего исполнения, так и вне его, поскольку необходимость в поставке, по понятным причинам, отпадет.
В ст. 425 ГК РФ говорится еще об одном правиле, которое можно было бы назвать юридизацией прошлого. Его суть состоит в том, что по соглашению сторон условия заключенного ими договора могут применяться к их отношениям, возникшим до вступления в обязательство. Необходимость в таком соглашении возникает, когда стороны, заключая договор, хотят придать правовой характер своим фактическим отношениям, сложившимся ранее.
Данное правило было использовано однажды в случае, когда руководитель организации-поставщика, подписав договор, приступил к поставке, в то время как его партнер поставил свою подпись лишь через две недели. В результате товар пришел к нему вне договора, что вызвало возражения со стороны бухгалтерии, которая не желала оплачивать поступившую партию без правового основания. Возникший конфликт был погашен путем соглашения, распространившего условия обязательства поставки на предшествующий период.