Вопрос – Понятие предпринимательской деятельности

Легальное определение предпринимательской деятельности дано в ст. 2 ГК РФ.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получе­ние прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполне­ния работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоя­тельностью.

Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятель­ность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридиче­ского титула, на основе которого это имущество принадлежит субъ­екту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Предприятия, действующие на праве хозяйственного ведения, также имеют значительную имущественную самостоятельность, однако уже ограниченную законом и договором с собственником. И наконец, принадлежность имущества на праве оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность — это возможность приня­тия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой дея­тельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осу­ществления, круга учредителей и т. п. Самостоятельность предпри­нимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпри­нимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предприни­мателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоот­ношение, которое складывается при осуществлении предпринимате­лем своей деятельности, в науке предпринимательского права ква­лифицируется как абсолютное.

Вместе с тем самостоятельность предпринимателя не безгранич­на. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые норы, устанавливая те прави­ла, которыми должен руководствоваться в своей деятельности пред­приниматель, выходя на рынок.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего тру­дового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осу­ществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевид­но, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринима­теля.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском.Рис­ковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-пла­новой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования мог­ли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск — мощный стимул к успешной ра­боте; уменьшения убытков можно достичь путем заключения дого­вора страхования предпринимательского риска, т. е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.

Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина «предприни­матель», одним из первых выдвинул концепцию риска как отличи­тельной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем «Исследовании о природе и причинах богатства народов» характе­ризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. Предпринимательская прибыль, по Сми­ту, — компенсация собственника за риск. Авторы известного учебни­ка «Экономикс» К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпри­нимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средства­ми — собственными и своих компаньонов или акционеров.

В юридической литературе категория риска также вызывает жи­вой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулиро­вать определение данного понятия2. Не имея возможности предста­вить всю палитру определений, приведем одно из них, предложен­ное В. С. Белых, который под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя».

3. Предпринимательская деятельность направлена на системати­ческое получение прибыли.Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в ре­зультате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем если полу­чение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание исследователи еще столетия назад. Так, французский экономист Ж. Б. Сей, современник Д. Рикардо, определял предпринимателя как экономического агента, комбинирующего факторы производства, перемещающего экономические ресурсы из области низкой производительности и низких доходов в область высокой производительности и прибыльности. Р. Катильоном был выявлен побудительный мотив предпринимательской деятельно­сти — получение более высокого дохода как платы за несение рис­ка. Созвучно Р. Катильону высказывание А. И. Каминки, который отмечал, что прибыль — это лишь стимул коммерческой деятельно­сти. Цель коммерческой деятельности — сама эта деятельность, дея­тельность, приносящая прибыль.

С правовой точки зрения понятие «прибыль» определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансо­вый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соот­ветствии со ст. 247 НК РФ прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произ­веденных расходов, определяемых в соответствии со ст. 247 НК РФ. При этом доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с положениями НК РФ (ст. 41 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально под­твержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком (ст. 252 НК РФ). Таким образом, не ставя перед собой задачи детального рассмотрения вопроса о порядке формирования прибыли, отметим, что законодательством этот порядок определен достаточно точно. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный налоговый кон­троль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения досто­верности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетно­сти. Можно с уверенностью сказать, что интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частнопубличный характер.

Следует заметить, что цель получения прибыли положена в ос­нову разграничения организаций на коммерческие и некоммерче­ские в ст. 50 ГК РФ.

Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли.

К сожалению, четких количественных критериев систематично­сти законодательством пока не выработано. Законодательный про­бел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие призна­ки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др.

Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.

Безусловно, систематическое получение прибыли не может рас­сматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результата своей деятельности.

4. В соответствии с легальным определением предприниматель­ской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Данный признак, как представляется, сформулирован весьма не­удачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность много­гранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущест­ва? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в за­коне перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Сто­ит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, ко­торое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности», данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

5. Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом каче­стве в установленном законом порядке.Буквальное толкование законо­дательной нормы приводит к выводу, что, если деятельность осущест­вляется лицами незарегистрированными, она не является предпринимательской. Такой вывод представляется неверным. Действительно, как же в таком случае применять ст. 171 «Незаконное предпринима­тельство» УК РФ, ст. 14.1 «Осуществление предпринимательской дея­тельности без государственной регистрации или без специального раз­ решения (лицензии)» КоАП РФ, как взыскивать в судебном порядке
доходы, полученные от такой деятельности, в доход бюджета? Несо­вершенство юридической техники приводит к необходимости применения других способов толкования данной нормы: систематического, логического. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном по­рядке, — формальный признак, т. е. признак, легализующий эту дея­тельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приво­дит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако де­лает ее незаконной. В отличие от анализируемого формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской дея­тельности являются сущностными (раскрывающими ее сущность), и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятель­ность лица как предпринимательскую. Некоторые исследователи по­нятия предпринимательской деятельности предлагают трактовать обя­зательность государственной регистрации не только как признак, но и как условие надлежащего предпринимательства, требование к осущест­влению законной предпринимательской деятельности. Думается, что такая трактовка необходимости государственной легитимации пред­принимателя уместна.

Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлага­ется рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Обратим внимание на некоторые из них.

Признак профессионализмапредпринимательской деятельности. В качестве признака предпринимательской деятельности профессио­нализм предлагает выделять, в частности, О. М. Олейник. Раскры­вая понятие профессионализма предпринимателя, автор пишет, что данный признак «состоит в:

— ведении этой деятельности людьми, имеющими определен­ную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений. В качестве подтверждения профессионализма действующее законодательство в одних случаях признает ранее по­лученное образование (например, юридическое, экономическое, медицинское), а в других требует сдачи предпринимателем соответст­вующих экзаменов (например, для аудиторов);

— осуществлении предпринимательской деятельности по опре­деленным правилам и методикам;

— соответствии результатов деятельности определенным требо­ваниям;

— подконтрольности деятельности государственным органам;

— наличии государственных гарантий деятельности...».

Не оспаривая желательности присутствия всех приведенных со­ставляющих профессионализма и самого профессионализма как та­кового в деятельности предпринимателя, подтверждая присутствие профессионализма как условия успешной, конкурентоспособной деятельности, заметим, что на практике предпринимательская дея­тельность не всегда осуществляется профессионально. Однако это не лишает деятельность квалификации в качестве предприниматель­ской. Поэтому представляется более точным признак профессионализма предпринимательской деятельности рассматри­вать не в качестве обязательного, а в качестве факультативного признака.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятель­ности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер.Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист И. Шумпетер, который рассматривал предпринимателя как «агента, реализующего все новые и новые комбинации факто­ров производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т. д.)». И. Шумпетер сформулировал следующие функции предпринимательской деятельности:

— производство нового, еще незнакомого для потребителя ма­териального блага, или прежнего блага, но с новым качеством;

— введение новых методов производства, не применявшихся в нем ранее;

— освоение новых экономических рынков сбыта или широкое и глубокое использование прежних;

— освоение новых источников и видов сырья;

— осуществление новой организации производства и сбыта.
Нельзя не заметить, что выдвинутые И. Шумпетером признаки

находят в настоящее время отражение в формирующемся законода­тельстве об инновационной деятельности.

Среди признаков предпринимательской деятельности Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпри­нимательской деятельности» указывал на имущественную ответствен­ность предпринимателя.В современном легальном определении дан­ный признак не получил закрепления. Вместе с тем, как справедли­во отмечается в литературе, это «не означает отсутствия самой юридической ответственности», данный признак присущ предпри­нимательской деятельности.

Неверно раскрытие предпринимательской деятельности как коммерческой или торговой, коммерческая и торговая деятельность, совокупность дей­ствий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям – это разновидность предпринимательской деятельности.