Особо следует выделить требования трудового законодательства по оплате труда работников в месяцы, на которые приходится наличие нерабочих праздничных дней
Наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад). Иным работникам (не относящимся к работникам, получающим оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение. Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором. Суммы расходов на выплату дополнительного вознаграждения за нерабочие праздничные дни относятся к расходам на оплату труда в полном размере.
Таким образом, ТК РФ закреплен запрет на снижение заработной платы работникам в месяцах, в которых имеются нерабочие праздничные дни. Так, например, в январе (с учетом переноса праздничных дней, приходящихся на выходные на следующие рабочие дни, а также с учетом выходных дней) новогодние каникулы по факту продолжаются примерно десять дней, а рабочими в месяце являются примерно 15 дней. Несмотря на то что работники предприятий и организаций работают в среднем на одну неделю меньше в январе, заработная плата выплачивается им в полном размере, например, полный оклад. Однако в этом случае работникам следует помнить и о высоком дневном заработке в данном месяце. Это понадобится, если работник в январе заболел или собирается в отпуск.
Приведем пример расчета:
Экономист Петров И.Р. имеет должностной оклад 26000 рублей в месяц. С 18 января по 27 января 2010 года Петров И.Р. заболел. Расчет заработной платы за январь составит:
Руб. (заработок за один рабочий день)
1733 x 7 (всего рабочих дней, отработанных Петровым в январе) = 12131 руб.
Итого за январь Петров И.Р. получит заработную плату 12131 рубль и пособие по временной нетрудоспособности за 10 дней нетрудоспособности (рассчитывается из среднего заработка работника в соответствии с порядком, установленным ст. 14 ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством".
Совершенно иную характеристику имеют памятные дни и профессиональные праздники. Указанные дни устанавливаются указами Президента РФ в порядке, установленном Указом Президента РФ от 20 января 2000 г. N 84 "Об утверждении правил установления профессиональных праздников и памятных дней" и не являются нерабочими. Несмотря на то что в профессиональные праздники, как правило, для работников определенных профессий работодатели стараются провести различные мероприятия и даже, возможно, выдать внеочередную премию, официально работникам данных профессий не предоставляется дополнительный день отдыха в профессиональный праздник. Так, например, в День учителя, установленный Указом Президента РФ от 3 октября 1994 г. N 1961 "О праздновании Дня учителя", который мы отмечаем 5 октября, в школах устраиваются праздничные концерты, некоторые родительские комитеты преподносят подарки учителям, иногда учительскому коллективу выписываются премии, однако в этот день и дети учатся, и учителя работают. По сути профессиональный праздник является обычным рабочим днем. То же касается и памятных дат: праздничные мероприятия, проводимые органами власти, не влияют на рабочий процесс предприятий и организаций.
18.3. Запрет на привлечение работников к работе в выходные
и праздничные дни. Исключения из правил (ст. 113)
В соответствии со ст. 113 ТК РФ работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Для таких "исключительных случаев" ТК РФ установлены два вида порядка привлечения работников:
- с письменного согласия работников;
- без согласия работников.
С письменного согласия работник может быть привлечен к работе в нерабочие праздничные и выходные дни в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя. По сути практически выполнение любого дела можно сделать срочным и важным.
Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается в следующих случаях:
1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;
2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;
3) для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.
Исключение из всех предусмотренных ТК РФ правил привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни сделаны для работников творческих профессий. Привлечение работников творческих профессий, включенных в перечень профессий, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252, к работе в выходные, нерабочие праздничные дни допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.
Общее правило о запрете привлечения к работе в выходные или нерабочие праздничные дни не установлено в отношении:
- работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации);
- работ, вызываемых необходимостью обслуживания населения;
- неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.
Работники организаций, выполняющие указанные работы, в основном работают в режиме ГРВ (или в сменном режиме). При установлении данного режима рабочего времени выходные дни, как правило, не совпадают с общепринятыми выходными днями (суббота, воскресенье). Так, если для "офисных" работников производственного комбината установлена 40 часовая рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье, то для работников, занятых на работах на непрерывном конвейере, устанавливается иной режим рабочего времени и, соответственно, отдыха, исходя из графика работы. В последнем случае на работодателя ТК РФ не возлагает обязанности соблюдать правила привлечения к работе в выходной день (согласие на такую работу, оплата труда в повышенном размере), если график работы предусматривает для работников на конвейере работу в общепринятые выходные дни и отдых в другие дни недели, являющиеся рабочими для остальных работников.
Не могут быть привлечены к работе в выходные и нерабочие праздничные дни вне зависимости от наличия согласия на работу данных лиц:
- беременные женщины (запрет закреплен ч. 1 ст. 259 ТК РФ);
- работники в возрасте до 18 лет (запрет закреплен ст. 268 ТК РФ), за исключением творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, занимающих должности, входящие в Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252;
- спортсмены в возрасте до 18 лет (в отношении них частью 3 ст. 348.8 ТК РФ не установлен жесткий запрет, но оговорено, что привлечение данной категории работников к работе в выходной или нерабочий праздничный день возможно в порядке, установленном коллективным или трудовым договором, соглашением, локальными нормативными актами организации.
Могут быть привлечены к работе в выходные и нерабочие праздничные дни с ограничениями следующие категории работников, перечисленные в ст. ст. 113, 259, 264 ТК РФ):
- инвалиды;
- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;
- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет;
- работники, имеющие детей-инвалидов;
- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением;
- опекуны (попечители) несовершеннолетних.
Указанные лица могут быть привлечены к работе в выходные, нерабочие праздничные дни только при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. Работодатель предварительно обязан под роспись ознакомить указанных лиц с их правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.
День работы в выходной или нерабочий праздничный день в соответствии со ст. 153 ТК РФ оплачивается в особом порядке - не менее чем в двойном размере:
- сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;
- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;
- работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.
Альтернатива оплате в двойном размере - предоставление другого дня отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.
Работодатели зачастую неправильно трактуют положения ст. 153 ТК РФ в части предоставления другого дня отдыха: "...по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха...". Учитывая, что такие дни отдыха (в рабочей среде называемые "отгулы"), скопившиеся за годы работы и не использованные до дня увольнения, при увольнении "сгорают" и никак не компенсируются, работодатели по умолчанию предлагают работникам, которые привлекаются к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, только "отгулы", экономя на оплате в двойном размере. Следует отметить, что такой подход не совсем соответствует прямым требованиям ТК РФ: желание воспользоваться правом на другой день отдыха навязывается работнику работодателем, в то время как совершенно законное желание работника получить двойную оплату за работу в выходной или нерабочий праздничный день, работодателем не учитывается или попросту игнорируется.
Между тем право выбора компенсации за работу в выходной или нерабочий праздничный день (оплата в повышенном размере или другой день отдыха) предоставлено работнику, а не работодателю. Данную точку зрения отстаивают и государственные инспекторы труда. Например, государственные инспекторы труда Оренбургской области <19> придерживаются мнения, что при отсутствии письменного заявления работника о предоставлении ему в качестве компенсации за работу в выходные или нерабочие праздничные дни другого дня отдыха производится оплата в повышенном размере. Работодатель не имеет права отказать в оплате работы в выходной день в двойном размере, заменив ее отгулом, если работник против этого возражает.
--------------------------------
<19> Официальный сайт государственной инспекции труда Оренбургской области: http://git56.rostrud.info/questioner.
Кроме того, второй по популярности ошибкой работодателя является предоставление количества часов другого дня отдыха пропорционально отработанному времени в выходной день. Роструд в письме от 17 марта 2010 г. N 731-6-1 дополнительно поясняет, что при употреблении в ТК РФ формулировки "день отдыха", с точки зрения Роструда, законодатель имел в виду именно "день" отдыха. Роструд в своем письме от 31 октября 2008 г. N 5917-ТЗ по этому же вопросу поясняет, что исходя из буквального прочтения ст. 153 речь идет именно о дне отдыха, а не о пропорциональном предоставлении времени отдыха за работу в выходной день. Действующее законодательство не предусматривает зависимости продолжительности отдыха от продолжительности работы в выходной или нерабочий праздничный день. Позиция Роструда, высказываемая по данному вопросу практически ежегодно, остается неизменной. Та же точка зрения высказана и в письме Роструда от 3 июля 2009 г. N 1936-6-1.
Таким образом, за работу в выходные и нерабочие праздничные дни работнику в соответствии со ст. 153 ТК РФ предоставляется полный день отдыха, а не количество часов пропорционально отработанному времени в выходной или нерабочий праздничный день, даже если работник в этот день проработал всего два часа. Несмотря на наличие данных единообразных разъяснений, даваемых Рострудом ежегодно, многие работодатели до сих пор неправильно реализуют положение ст. 153 ТК РФ в части предоставления другого дня отдыха.
Глава 19. ОТПУСКА
Самым длительным видом отдыха, конечно же, является отпуск. Отпуском является предоставляемое работнику ежегодное время отдыха, перерыва в работе, оплачиваемое нанимателем, организацией, в которой трудится работник. По сути отпуск - это временное освобождение от работы в будние дни на определенный период для отдыха и иных социальных целей с сохранением прежней работы.
19.1. Виды отпусков и категории граждан,
имеющих на них право
Отпуска делятся на:
- ежегодный основной оплачиваемый (ст. 114 ТК РФ);
- ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. ст. 116 - 119 ТК РФ);
- отпуск без сохранения заработной платы (неоплачиваемый) (ст. 128 ТК РФ);
- отпуск по беременности и родам (ст. 255 ТК РФ);
- отпуск по уходу за ребенком (ст. 256 ТК РФ);
- "ученический" отпуск (дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка, предоставляемые работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения высшего профессионального образования независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения, успешно обучающимся в этих учреждениях (далее именуется "ученический отпуск"; ст. 173 ТК РФ).
Следует отметить, что если виды отпусков в большинстве развитых стран совпадают, их продолжительность может существенно отличаться. Согласно данным Hewitt Associates, лидирующее положение по продолжительности ежегодного отпуска занимает Дания, где обычным является отпуск в течение 31 дня; за ней с небольшим отрывом идут Австрия и Финляндия - там продолжительность отпуска исчисляется 30 днями. Во Франции и Норвегии этот показатель равен 25 дням, в Германии - 24, в Бельгии, Ирландии, Великобритании, Швейцарии и Нидерландах - 20. Не европейские страны, включая Бразилию, исчисляют продолжительность ежегодного отпуска в 22 дня, Австралия - 20 дней, Колумбия и Новая Зеландия - 15 дней. США стоят в этом списке вторыми от конца. Там минимальная продолжительность гарантированного ежегодного отпуска составляет 10 дней. Такой же по величине показатель имеют Канада и Япония. Пожалуй, только в Мексике можно найти еще меньшую продолжительность отпуска - всего 6 дней <20>.
--------------------------------
<20> Сайт негосударственного образовательного учреждения повышения квалификации "Институт проблем предпринимательства": http:// www.ippnou.ru/ article.php?idarticle= 001099.
19.2. Ежегодный оплачиваемый отпуск:
общие положения (ст. ст. 114 - 115)