НК не предусматривает возможности проведения обыска.
Основное отличие:
| при выемке налоговый орган знает, что ему нужно (конкретный документ) и где примерно этот документ находится | в рамках обыска объект поиска может быть и неконкретизирован |
На практике дело обстоит иначе. На то, что у налогоплательщика производился обыск (а не выемка документов), может указывать запись в Протоколе, что объектом являлись бухгалтерские документы.
Проведение фактически обыска (а не просто выемки документов) – это нарушение, которое должно учитываться при оценке законности контрольных мероприятий. Однако это не является безусловным основанием для оспаривания решений и действий налогового органа.
Предусмотрена важная процессуальная гарантия: перед выемкой налоговый орган обязан предложить налогоплательщику добровольно выдать требуемый документ или предмет.
Особое контрольное мероприятие – осмотр
Гл.14 НК закрепляет два принципиально различных мероприятия:
1) осмотр помещений (осуществляется в рамках выезда либо с согласия налогоплательщика)
2) осмотр ранее полученных от налогоплательщика документов (осуществляется без ограничений).
Как решается вопрос доступа для проверки?
ü на территорию физического лица,
в его место жительства
НК допускает проникновение:
1) с согласия самого лица либо
2)в случаях, предусмотренных ФЗ
(таких в настоящее время нет)
ü производственные помещения
Налоговый орган обладает правом доступа, однако он не вправе выламывать двери, производить штурм помещения.
Если чинятся препятствия проникновению налогового органа для проведения проверки в производственные помещения:
1) налоговый орган может применить санкции, предусмотренные гл.16 НК либо
2) исчислить причитающуюся сумму налоговых платежей по аналогии с предыдущей деятельностью налогоплательщика (произвести исчисление налога расчетным путём).
Налоговый орган может привлечь правоохранительные органы.
Экспертиза
Виды экспертизы: основная, дополнительная, повторная.
Порядок проведения экспертизы регламентируется ст.95 НК РФ.
Существует 2 формы участия эксперта:
1) приглашение эксперта для участия в конкретных контрольных мероприятиях
2) назначение экспертизы
НК содержит противоречие: с одной стороны – эксперт может участвовать в любой налоговой проверке, с другой стороны – основанием для привлечения эксперта является постановление должностного лица, назначившего выездную налоговую проверку.
Основания (условия) проведения экспертизы:
1) необходимость применения специальных познаний в сфере науки, техники, ремесла. Юридические вопросы (вопросы права) не могут ставиться на разъяснение эксперта.
2) заключение договора с экспертом
Привлечение эксперта возможно только на договорной основе. Договор заключается с самим экспертом или с экспертной организацией.
3) наличие постановления о назначении экспертизы
С постановлением знакомится и проверяемое лицо.
К постановлению о назначении экспертизы предъявляются следующие требования:
1) наличие оснований для назначения экспертизы
Что заставляет провести экспертизу (с какой целью она проводится). Познания в какой сфере необходимы для проведения данной экспертизы.
2) наименование эксперта (ФИО, паспортные данные) или экспертной организации
3) указываются вопросы, которые ставятся на разрешение эксперта (эти вопросы не должны выходить за рамки познаний данного эксперта)
4) указывается, какие материалы предоставляются эксперту для исследования.
Права проверяемого лица:
1) заявлять отвод эксперту, если есть основания сомневаться в его беспристрастности
2) предлагать свою кандидатуру эксперта
3) ставить перед экспертом свои вопросы помимо вопросов, поставленных налоговым органом
4) присутствовать во время проведения экспертизы и давать разъяснения эксперту
5) знакомиться с заключением эксперта.
Результатом проведения экспертизы является:
1) экспертное заключение
2) сообщение эксперта о невозможности разрешить поставленные вопросы и дать экспертное заключение.
Экспертное заключение – это письменный акт, содержащий поставленные перед экспертом вопросы и мотивированные ответы на них эксперта. Заключение должно содержать расписку эксперта о предупреждении его об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Заключение обязательно должно быть подписано конкретным экспертом, который проводил исследование.
Сообщение эксперта о невозможности дать экспертное заключение должно быть в письменной форме, должно содержать мотивацию (недостаточность предоставленных материалов или поставленные вопросы выходят за пределы компетенции данного эксперта или т.п.)
Дополнительная экспертиза
Дополнительная экспертиза проводится в следующих случаях:
1) если в первоначальной экспертизе были разрешены не все вопросы
2) если первоначальная экспертиза является неполной
3) если первоначальная экспертиза недостаточна по объёму.
Проведение дополнительной экспертизы может быть поручено как эксперту, проводившему первоначальную экспертизу, так и другому эксперту.
Повторная экспертиза
Повторная экспертиза проводится в том случае, если есть основания не доверять уже проведённой экспертизе (полагать, что она недостоверна).
Назначение повторной экспертизы поручается только другому эксперту.
Привлечение специалистов
Специалист – это лицо, привлекающееся к проведению контрольного мероприятия, если необходимы специальные знания.
По сравнению с экспертами специалисты обладают более узким объёмом полномочий. Проверяемое лицо в отношении эксперта обладает более узкими правами (их практически нет).
Специалисты приглашаются для того, чтобы дать пояснения налоговому органу.
В качестве специалиста могут быть приглашены специалист по оценке недвижимости; человек, хорошо знающий конъюнктуру рынка.
Специалисты привлекаются к камеральным контрольным проверкам.
Пояснения специалистов не оформляются и не имеют юридической значимости для вынесения решения.
Проверяемое лицо не может заявлять отводы специалистам, не может предлагать свою кандидату специалиста, не может ставить вопросы перед специалистом.
Специалистом может быть только независимое, беспристрастное лицо.
Специалист (в отличие от эксперта) может быть допрошен в качестве свидетеля по делу о налоговом правонарушении.
Допрос свидетелей
Свидетель – это лицо, которому известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.
Не могут быть допрошены в качестве свидетелей следующие категории лиц:
1) малолетние лица, либо лица, не способные адекватно воспринимать обстоятельства (т.к. их показания могут быть искажены)
2) лица, для которых необходимая для проведения налогового контроля информация о каких-либо обстоятельствах составляет профессиональную тайну (адвокаты, аудиторы).
Допрос свидетеля осуществляется под протокол.
В протоколе должна быть расписка лица, привлекаемого в качестве свидетеля, о предупреждении его об уголовной ответственности за дачу ложных показаний.
Протокол допроса свидетеля должен соответствовать общим правилам, предъявляемым к протоколу.
Общие правила оформления протоколов
Протокол составляется в случаях, прямо предусмотренных налоговым кодексом.
Протокол ведётся на русском языке.
Обязательные реквизиты, которые должны содержаться в протоколе:
1) наименование
Какое действие происходит, так протокол и называется (протокол допроса свидетеля, протокол осмотра места происшествия и т.п.)
2) место и дата проведения контрольного мероприятия
3) время начала и время окончания проведения контрольного мероприятия
4) должность, ФИО должностного лица, составляющего протокол
5) содержание и последовательность проводимых действий
6) выявленные существенные фактические обстоятельства
7) протокол должен быть подписан всеми лицами, проводившими допрос свидетеля, а также всеми присутствовавшими лицами (протокол подписывают должностные лица, понятые, представители проверяемого лица).
Протокол зачитывается всем присутствующим.
Присутствующие лица могут вносить свои замечания (замечания оформляются в виде отдельного документа, прилагающегося к протоколу).
К протоколу прикладываются все дополнительные материалы (фотографии, видеосъёмка и т.п.)