Перевод долга - это действие, в силу которого происходит смена обязанного лица (должника) в обязательстве.
Перевод долга осуществляется с соблюдением следующих правил:
1) перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен только по соглашению между первоначальным должником и новым должником. В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника;
2) перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора. Отсутствие такого согласия влечет ничтожность соглашения о переводе долга;
3) оформление перевода долга осуществляется в соответствии с правилами, установленными применительно к уступке права (требования).
11. Кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. При переводе долга первоначальный должник может быть полностью освобожден от обязательства. В этом случае обеспечение обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается, за исключением случая, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника.
Если обеспечение обязательства предоставлено первоначальным должником и в результате перевода долга он полностью освобожден от основного обязательства, то прекращается и обеспечительное обязательство. Исключение составляют случаи, когда имущество, являющееся предметом обеспечения (предмет залога), передано первоначальным должником новому должнику.
12. В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 392.2 ГК).
13. Возможен переход долга в силу закона. Согласия кредитора при этом не требуется, поскольку иное не установлено законом и не следует из существа обязательства. Например, при наследовании и при реорганизации юридических лиц происходит универсальное правопреемство - правопреемники получают не только права, но и обязанности (долги) наследодателя, реорганизованного юридического лица.
§ 4. Ответственность за нарушение обязательств
1. Ответственность за нарушение обязательств (договорная ответственность) есть вид гражданско-правовой ответственности. Поэтому, с одной стороны, ей присущи признаки гражданско-правовой ответственности, а с другой - есть специфические черты <1>.
--------------------------------
<1> С учетом того что общая характеристика гражданско-правовой ответственности дана в гл. 13 настоящего учебника, в данном параграфе излагаются только особенности договорной ответственности.
Основанием договорной ответственности является нарушение обязательства должником. Оно выражается в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства (иногда оба этих нарушения именуют неисправностью должника).
2. Универсальной (общей) мерой ответственности должника является возмещение убытков. Она применяется всегда, если есть неисправность должника, в результате которой у кредитора появились убытки (ст. 393 ГК).
При нарушении денежного обязательства, а в случаях, предусмотренных законом, и других обязательств должник обязан платить проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК). В силу чрезвычайно широкого круга отношений, в которых неисправный должник обязан платить проценты, эту меру ответственности также можно считать универсальной.
Обе указанные меры ответственности применяются как при договорной, так и при внедоговорной ответственности (поэтому они характеризуются в гл. 13 настоящего учебника).
3. Кроме общих правил о возмещении убытков, закон содержит специальные нормы на тот случай, если нарушение обязательства повлекло его прекращение, в результате чего (прекращения обязательства) у кредитора появились убытки. Таким образом, взыскиваются, во-первых, убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Они взыскиваются по общим правилам. Например, заказчик понес расходы, необходимые для принятия исполнения, а его не последовало. Во-вторых, помимо указанных убытков, взысканию подлежат также убытки, появившиеся в результате прекращения обязательства, в связи с тем что оно нарушено (специальные правила). Например, заказчик заключил договор о выполнении работ с другим подрядчиком, но цена оказалась выше той, что была предусмотрена в прекратившемся договоре. Разница в ценах и есть убытки заказчика. Если неисправным был заказчик, вследствие чего произошло прекращение обязательства, то при заключении подрядчиком такого же договора, в котором цена будет ниже той, которая предусматривалась в прекратившемся договоре, убытки подрядчика будут выражены опять-таки в разнице между ценами.
Для регулирования соответствующих отношений в 2015 г. в ГК была введена ст. 393.1 <1>.
--------------------------------
<1> Применительно к договору поставки такие отношения регулируются ст. 524 ГК (с 1996 г.). Эти правила явились прообразом норм ст. 393.1 ГК, распространяющих свое действие на все договорные обязательства.
Схематично соответствующие положения можно изложить следующим образом:
1) существует договорное обязательство, которое нарушено должником;
2) вследствие этого нарушения произошло досрочное прекращение обязательства;
3) взамен прекратившегося договора кредитор заключил аналогичный договор с другим лицом;
4) существует разница между ценой, установленной в прекратившемся договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям нового договора;
5) эта разница между ценами образует убытки кредитора. Они подлежат взысканию с субъекта, являвшегося должником в прекратившемся обязательстве.
Кредитор может потребовать возмещения своих убытков и в том случае, когда он не заключил аналогичный договор взамен прекратившегося. Это возможно, если есть разница между ценой, которая была определена в прекратившемся договоре, и так называемой текущей ценой. При этом под текущей ценой понимается цена, существующая в момент прекращения договора на сопоставимые товары, работы или услуги в месте, где должен был быть исполнен договор. В этом месте может не оказаться текущей цены (нет соответствующих товаров, не выполняются такие работы и т.д.). В таком случае принимается во внимание цена, применявшаяся в другом месте, и может служить разумной заменой с учетом транспортных и иных дополнительных расходов.
Предполагается, что если бы на момент прекращения обязательства кредитор получил денежные средства, соответствующие текущей цене, то он мог бы оплатить такие же товары, работы, услуги, приобретаемые у третьих лиц.
4. В случае неисполнения обязательства передать индивидуально определенную вещь кредитор может (1) требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору (ст. 398 ГК). Данная санкция представляет собой принудительное исполнение обязательства (не ответственность). Кроме того, кредитор может требовать возмещения убытков, причиненных задержкой исполнения, выразившихся в расходах при принудительном исполнении, и пр. Взыскание убытков - мера ответственности (ст. 393 ГК).
Вместо требования передать вещь кредитор вправе (2) потребовать возмещения убытков, т.е. привлечения к ответственности. С учетом конкретных обстоятельств дела размер и состав таких убытков могут совпадать с размером и составом убытков, взыскиваемых при понуждении к исполнению обязательства. Но если, предположим, вещь была оплачена кредитором, то убытки включают в себя и сумму, которая была передана должнику.
Итак, в первом случае к должнику применяется две санкции, одна из которых представляет собой принудительное исполнение обязательства (понуждение к исполнению), а вторая является мерой ответственности (взыскание убытков). Во втором случае санкция одна: взыскание убытков. Это мера ответственности. Размер убытков, взыскиваемых в первом случае, может и не совпадать с размером убытков, уплачиваемых во втором случае.
5. Особые правила о договорной ответственности существуют на случай неисполнения должником обязательства:
- изготовить и передать вещь в собственность (гражданина, юридического лица и т.д.), в хозяйственное ведение (государственного или муниципального унитарного предприятия), оперативное управление (учреждения, казенного предприятия);
- передать вещь в пользование кредитору (например, во исполнение договора аренды);
- выполнить для кредитора определенную работу (например, построить некий объект);
- оказать кредитору определенную услугу (медицинскую, ветеринарную и т.д.).
В таких ситуациях кредитор может:
а) поручить исполнение обязательства третьим лицам - если, например, должник не выполнил работу, то заключить договор с другим субъектом (третьим лицом) о выполнении соответствующей работы. Цена должна быть разумной, она определяется с учетом конкретных обстоятельств: может быть ниже той, которая была предусмотрена в договоре с должником, например в связи с изменением ситуации на рынке, либо, напротив, выше той цены;
б) исполнить обязательство самостоятельно (своими силами).
Какой из этих вариантов использовать или не прибегать ни к одному из них - это определяется кредитором по своему усмотрению. Но если кредитор решил воспользоваться одним из указанных вариантов, то он может реализовать свое право в разумный срок.
Срок этот исчисляется с того момента, с которого должник считается просрочившим. Если, предположим, обязательство должно быть исполнено 1 апреля 2016 г. и оно не исполнено, то срок начинает течь 2 апреля. Какой срок следует считать разумным, определяется с учетом конкретных обстоятельств. Так, если в приведенном примере кредитор уже 2 апреля поручит выполнение работы третьему лицу, то чаще всего это будет неразумный срок. Если, однако, промедление может привести к очень большим убыткам, жертвам и т.д., то очевидно, что это разумный срок. Истечение весьма продолжительного времени (месяц, год) в одних случаях будет считаться разумным сроком, а в других не может признаваться им.
Если кредитор в разумный срок реализовал одно из двух указанных правомочий, то он может потребовать от должника возмещения необходимых расходов и других убытков. Расходы - это тоже убытки. Взысканию подлежат не все, но только необходимые расходы и другие убытки.
Рассматриваемая мера ответственности - взыскание убытков - применяется в соответствии с изложенными правилами, если иное не вытекает из:
- закона;
- иных правовых актов;
- договора;
- существа обязательства (ст. 397 ГК).
Очевидно, что кредитор может быть лишен указанных возможностей либо одной из них, могут устанавливаться сроки реализации соответствующих правомочий или критерии их определения, цены или критерии их определения и т.д.
6. Субсидиарная (дополнительная) ответственность может предусматриваться законами, иными правовыми актами или условиями обязательства.
Суть в том, что в соответствующих (предусмотренных) случаях лицо (субсидиарный должник) несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, которое является основным должником. И, прежде чем обращаться с требованием к субсидиарному должнику, кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
Например, участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК; см. также п. 2 ст. 106.1, п. 6 ст. 113, п. 2 ст. 123.3 ГК и т.д.). Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК).
Применительно к случаям нарушения обязательств о субсидиарной ответственности законом (ст. 399 ГК) установлены следующие правила:
1) кредитор не может требовать от субсидиарного должника удовлетворения требования к основному должнику, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника. Так, если у основного должника есть встречное требование к кредитору (ст. 410 ГК), то предъявление кредитором требования к субсидиарному должнику не допускается;
2) требование к субсидиарному должнику может быть предъявлено, если до этого было заявлено требование к основному должнику и он отказался удовлетворить это требование либо не ответил в разумный срок;
3) субсидиарный должник, к которому предъявлено требование, должен известить об этом основного должника, а если к субсидиарному должнику предъявлен иск, то он должен привлечь основного должника к участию в деле. Это объясняется тем, что основной должник может иметь возражения против требования кредитора, которые могут привести к исключению ответственности полностью или в части. Например, обязательство нарушено, но в том нет вины должника (п. 1 ст. 401 ГК);
4) субсидиарный должник, исполнивший требование кредитора, имеет право требовать от основного должника уплаты ему соответствующих сумм (возникает регрессное обязательство между субсидиарным должником и основным должником - субсидиарный должник стал кредитором, а основной должник его должником);
5) если субсидиарный должник не исполнил обязанность по извещению основного должника о заявленном требовании либо не привлек его к участию в деле при предъявлении к нему иска, то основной должник может выдвинуть против регрессного требования субсидиарного должника все те возражения, которые он мог выдвинуть против требования кредитора. И если, предположим, он докажет отсутствие своей вины в нарушении обязательства, то по общему правилу исключается его ответственность - регрессное требование субсидиарного должника, исполнившего требование кредитора, не будет удовлетворено;
6) законом могут предусматриваться иные правила о субсидиарной ответственности при нарушении обязательств.
7. Должник обязан исполнить обязательство в натуре - совершить именно то определенное действие, которое в силу обязательства и должен совершить (передать определенное имущество, выполнить работу и передать кредитору ее результат, оказать услугу и т.п.). Таково общее правило. Если обязательство исполнено должником ненадлежащим образом (например, допущена недопоставка товара, передан товар ненадлежащего качества и т.п.), то, очевидно, он должен исправить положение (восполнить недопоставленное количество товаров, заменить поставленные товары товарами надлежащего качества и т.д.). Вместе с тем в этом случае нет оснований для освобождения неисправного должника от ответственности. Он должен уплатить предусмотренную законом или договором неустойку, а также возместить убытки (п. 1 ст. 396 ГК).
Законом или договором могут устанавливаться иные правила. Так, в силу п. 2 ст. 475 ГК в случае существенного нарушения требований к качеству товара покупатель, в частности, может отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Если покупателем заявлено такое требование, то продавец освобождается от обязанности исполнить обязательство в натуре, но он возмещает убытки и уплачивает неустойку.
Когда обязательство не исполняется должником, но он возмещает убытки кредитора, то кредитор получает суррогат исполнения. Учитывая законы рыночной экономики, можно сделать вывод, что кредитор в этом случае ничего не теряет. Если, предположим, не исполняется обязанность по передаче товара, но компенсируются убытки кредитора, то он может, используя полученные средства, приобрести такой же товар.
Таким образом, должник освобождается от обязанности исполнить обязательство в натуре в случае, когда он не исполняет обязательство, но возмещает убытки и уплачивает неустойку (п. 2 ст. 396 ГК). Очевидно, освобождение должника от указанной обязанности происходит с момента уплаты неустойки и возмещения убытков.
Законом или договором могут предусматриваться иные последствия неисполнения обязательства, даже если возмещены убытки и уплачена неустойка. Может устанавливаться, что и в этом случае обязанность должника исполнить обязательство в натуре не прекращается.
Иногда довольно сложно определить, исполняет ли должник обязательство ненадлежащим образом, или он не исполняет его вовсе. Между тем если иное не установлено законом или договором, то в первом случае (ненадлежащее исполнение) применяется правило, предусмотренное в п. 1 ст. 396 ГК, - сохраняется обязательство и применяются меры ответственности, а во втором (неисполнение обязательства) - применяются меры ответственности, в результате чего обязательство прекращается (п. 2 ст. 396 ГК).
По-видимому, при решении вопроса о том, выразилось нарушение обязательства в его неисполнении или ненадлежащем исполнении, следует исходить из того, какая часть должного исполняется. Очевидно, что при совершении неких действий, направленных на исполнение обязательства, которые носят лишь символический характер либо составляют ничтожную часть должного, можно считать, что обязательство не исполняется.
8. Должник отвечает за просрочку исполнения - неисполнение обязательства в установленный срок. Он должен возместить убытки, причиненные просрочкой (п. 1 ст. 405 ГК), а также уплатить неустойку.
Во время просрочки должника исполнение обязательства может случайно (при отсутствии чьей-либо вины) стать невозможным. Например, индивидуально определенная вещь, подлежащая передаче кредитору, случайно погибла. И в этом случае должник привлекается к ответственности (возмещает убытки, уплачивает неустойку).
Исполнение обязательства в связи с просрочкой должника может утратить интерес для кредитора. Например, заказанное свадебное платье оказалось не готово ко дню свадьбы. В этом случае кредитор вправе отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.
9. В некоторых случаях просрочку допускает кредитор:
а) он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение;
б) при принятии исполнения он отказался выдать расписку в получении исполнения, не возвращает долговой документ или отказывается отметить в расписке невозможность его возвращения;
в) кредитор не совершает действий, до совершения которых должник не может исполнить своего обязательства (нарушение кредиторских обязанностей). Например, не сообщает номер счета, на который должны быть перечислены денежные средства. Если, однако, должник был не в состоянии исполнить обязательство вне зависимости от того, что не исполнены кредиторские обязанности, то кредитор не считается просрочившим.
При просрочке кредитора должник имеет право на возмещение убытков, причиненных просрочкой. Если кредитор докажет отсутствие своей вины в просрочке, то он освобождается от ответственности.
Кроме того, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. А при отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или сделать отметку о невозможности его возвращения должник вправе задержать исполнение (ст. ст. 405, 406, 408 ГК).
10. Соглашением сторон обязательства может быть предусмотрена уплата неустойки в качестве отступного (п. 3 ст. 396, ст. 409 ГК). Очевидно, что в таких случаях сумма уплачиваемой неустойки представляет собой плату за неисполнение обязательства. Стороны изначально программируют возможность прекращения обязательства путем уплаты неустойки. Такое программирование означает наличие у должника права выбора: прекратить обязательство передачей вещи, выполнением работы, оказанием услуги и т.п. либо путем уплаты неустойки, установленной в качестве отступного. Предмет обязательства в данном случае один (и только его может требовать кредитор), но должник вправе заменить его денежной суммой. Включение в договор таких условий (о том, что уплата неустойки означает предоставление отступного) превращает соответствующее обязательство в факультативное.
11. Как отмечалось, бывает ответственность полная, повышенная и ограниченная. Ограниченная ответственность в том числе может быть установлена и договором (п. 1 ст. 15 ГК). Однако нормами о договорной ответственности введены ограничения усмотрения сторон договора. Недопустимо соглашение об ограничении размера ответственности должника по 1) договору присоединения, 2) иному договору, по которому кредитором выступает гражданин, являющийся потребителем (соглашение ничтожно), если а) размер ответственности определен законом и б) соглашение заключено до появления основания ответственности (до неисправности должника) (ст. 400 ГК).
12. Действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника (ст. 402 ГК). Так, действия юридического лица (в данном случае должника) только и могут выражаться в действиях работников. Естественно, что если их действия привели к нарушению обязательства должника (в примере - юридического лица), то отвечает должник (юридическое лицо).
13. Должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Естественно, он должен отвечать за свой выбор, т.е. должник отвечает за неисправность третьего лица, на которое он возложил исполнение. Законом может устанавливаться иное (ст. 403 ГК). Так, в силу правила, установленного в п. 6 ст. 313 ГК, "если третье лицо исполнило обязанность должника, не являющуюся денежной, оно несет перед кредитором установленную для данного обязательства ответственность за недостатки исполнения вместо должника".
Изложенные правила следует отличать от иных норм, на основании которых субъект отвечает за действия третьих лиц. Нередко такая ответственность наступает не потому, что должник возложил исполнение на третье лицо, но по иным причинам. Например, субсидиарная ответственность, как отмечалось, наступает по основаниям, установленным законом, вне связи с возложением исполнения на третье лицо.
14. В 2015 г. в гл. 25 ГК ("Ответственность за нарушение обязательств") введена ст. 406.1, имеющая титул "Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств" <1>.
--------------------------------
<1> В качестве некоего аналога использован существующий в английском праве механизм возмещения потерь imdemnity.
Важно сразу отметить: к ответственности соответствующие правила отношения не имеют (хотя и введены в главу ГК об ответственности).
Суть этих правил в следующем:
1) стороны обязательства осуществляют предпринимательскую деятельность;
2) соглашением предусматривается обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие при наступлении определенных в таком соглашении обстоятельств. Такие потери не связаны с нарушением обязательства другой стороной. В указанной статье дается примерный перечень таких потерь: а) вызванные невозможностью исполнения обязательства (эта невозможность вызвана внешними факторами, не действиями сторон); б) предъявленные третьими лицами или органами государственной власти требования к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п. Очевидно, наступление таких обстоятельств (условий) должно быть в принципе возможным, носить вероятностный характер (не должно быть неизбежным);
3) в соглашении сторон должен быть указан максимальный размер возмещения таких потерь или порядок определения размера возмещения;
4) суд не может уменьшить размер возмещения. В виде исключения это допустимо, только если сторона обязательства умышленно содействовала увеличению размера потерь;
5) обязательство возместить рассматриваемые потери по общему правилу независимо от (основного) существующего между сторонами обязательства (купли-продажи, подряда и т.д.): потери должны возмещаться, даже если договор будет признан незаключенным или недействительным. Соглашением сторон может быть предусмотрено иное. Например, в нем может быть установлено, что недействительность (основного) обязательства исключает обязанность возмещать потери;
6) появление потерь может быть обусловлено неправомерными действиями третьего лица. Сторона, возместившая потери другой стороне, может требовать от этого третьего лица возмещения убытков. В состав убытков входят расходы по возмещению потерь. Кроме того, в состав убытков могут входить и иные элементы, например судебные расходы;
7) рассмотренные правила применяются как при ведении предпринимательской деятельности путем заключения договоров купли-продажи, подряда, перевозки и т.д., так и применительно к: а) корпоративному договору (ст. 67.2 ГК), б) договору об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, если стороной договора является физическое лицо.
В заключение следует отметить, что правовая природа рассмотренных правил весьма неопределенная. Как указывалось, это не мера ответственности, поскольку она не отвечает признакам гражданско-правовой ответственности. Она не соответствует классическим представлениям о мерах защиты. Чем-то она похожа на страхование, но страхованием не является.
Глава 31. ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ