Правовые формы реализации товаров, работ
Основным договором, заключаемым при реализации товаров, является договор поставки. Это предпринимательский договор, обслуживающий оптовый оборот товаров. Сторонами договора являются поставщик и покупатель. Поставщиком выступает как изготовитель товаров, так и субъект, осуществляющий оптовую торговлю. Покупателем может быть предприниматель, приобретающий товары для производительного использования, а также торговый предприниматель, приобретающий товары для перепродажи другим лицам (субъектам малого предпринимательства, гражданам-потребителям и др.). Договор поставки могут заключать и некоммерческие организации (поставщики), осуществляющие разрешенную законом предпринимательскую деятельность либо приобретающие товары в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
ГК РФ является в настоящее время основным нормативным актом, регулирующим отношения по поставке товаров. Однако многие из основных условий договора поставки (ассортимент, качество) специальными правилами параграфа 3 главы 30 не регулируются, и к ним применяются соответствующие правила параграфа 1 об общих положениях о купле-продаже.
Договор поставки рассчитан на применение прежде всего в тех случаях, когда между сторонами существуют длительные отношения по передаче отдельных партий товара. Государство заинтересовано в налаживании предпринимателями долгосрочных договорных отношений, поэтому в ГК РФ включены правила об обязательном принятии мер по урегулированию разногласий, возникших при заключении договора. В противном случае на сторону, не принявшую мер по согласованию условий договора и не уведомившую другую сторону об отказе от заключения договора в установленный законом срок, возлагается обязанность по возмещению убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора (ст. 507).
По договору поставки может осуществляться как разовая закупка партии товара в установленный срок, так и поставка товаров отдельными партиями в течение срока действия договора, в связи с чем срок или сроки поставки наряду с предметом договора (наименование и количество товара) являются существенными условиями данного договора, хотя Высший Арбитражный Суд РФ придерживался иного мнения. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки» указывается, что, если в договоре поставки не указан срок поставки и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 Кодекса, т. е. обязательство должно быть исполнено в разумный срок. Однако понятие «разумный срок» не имеет четких критериев и не соответствует интересам предпринимателя-покупателя, который согласует сроки поставки необходимых материалов, сырья, комплектующих изделий со сроками производства товаров, уровнем товарных запасов, наличием свободных складских мощностей и др. Не случайно в п. 3 ст. 508 ГК РФ установлено, что досрочная поставка товаров может производиться с согласия покупателя. Поставка товаров отдельными партиями может по согласованию сторон производиться помесячно, поквартально и др. Если периоды поставки в договоре не оговорены, то товары в соответствии со ст. 508 ГК РФ должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. Поставка таких товаров, как молочные, хлебобулочные и некоторые другие, в частности, скоропортящиеся, осуществляется по согласованным в договоре наряду с периодами поставки графикам поставки, в которых устанавливаются более дробные сроки передачи товаров (суточный, часовой или иной).
Если по договору должны быть поставлены товары, предполагающие различия по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент) (например, одежда), поставщик обязан поставлять товар в ассортименте, согласованном сторонами (п. 1 ст. 467 ГК РФ).
Качество поставляемых товаров также регулируется общими правилами о качестве товара по договору купли-продажи (ст. 469 ГК РФ). Данная статья допускает возможность отсутствия в договоре купли-продажи условий о качестве товара. В таком случае продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Между тем условия об ассортименте и качестве поставляемых товаров являются одними из важнейших условий договора поставки. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям (п. 4 ст. 469 ГК РФ). Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» устанавливает обязательные требования к безопасности поставляемых товаров.
Учитывая, что последствия невыполнения договорных обязательств по договору поставки могут вызвать крупный ущерб у пострадавшей стороны, законодатель предусмотрел упрощенный порядок исчисления убытков, возникших при расторжении договора вследствие нарушения обязательства одной из сторон (ст. 524 ГК РФ).
Специальные правила по заключению и исполнению договора поставки продовольственных товаров в торговые сети установлены Федеральным законом от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»[736]. По сравнению с правилами о договоре поставки, предусмотренными в ГК РФ, имеющими преимущественно диспозитивный характер, в отношении поставки продовольственных товаров в Законе о торговле установлен ряд императивных правил, которые дают основание рассматривать данный договор в качестве разновидности договора поставки.
С целью исключения случаев необоснованного взимания с поставщиков различных выплат в Законе о торговле предусмотрена только одна возможность включения в цену товара выплачиваемого поставщиком покупателю вознаграждения — за определенное количество поставляемого товара, причем размер указанного Законом вознаграждения не может превышать 10% от цены приобретенных продовольственных товаров. При этом не допускается выплата указанного вознаграждения за поставки отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, внесенных в перечень, установленный постановлением Правительства РФ от 15 июля 2010 г. № 530.[737] Иные виды вознаграждения включать в договоры не допускается.
Срок оплаты продовольственных товаров определяется не сторонами, а Законом о торговле и зависит от установленного срока годности на соответствующие товары. Так, по скоропортящимся продовольственным товарам, срок годности на которые установлен менее чем 10 дней, срок оплаты установлен не позднее чем 10 рабочих дней со дня приемки товаров (ч. 7 ст. 8). Сторонам запрещено заключать договор комиссии продовольственных товаров, поскольку он предполагает в отличие от договора поставки возможность возврата нереализованного товара, и тем самым права поставщиков нарушаются.
Установленные Законом о торговле запреты ограничивают действие принципа свободы договора, но не являются чрезмерными, поскольку направлены на обеспечение баланса интересов поставщиков продовольственных товаров и розничных торговцев.
Правовыми формами осуществления строительных и проектно-изыскательских работ являются договор строительного подряда (ст. 740 ГК РФ); договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (ст. 758 ГК РФ).
Для правового регулирования данных видов деятельности характерно сочетание публично-правовых и частноправовых норм. Так, ГрК РФ регулирует отношения по архитектурно-строительному проектированию, строительству объектов капитального строительства, их реконструкции, устанавливает требования к производству проектных, изыскательских работ, строительной деятельности, а также ответственность за нарушение законодательства о градостроительной деятельности.
Ряд требований к участникам градостроительной деятельности установлены в Федеральных законах от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[738], от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Требования по безопасности производимых работ содержатся в технических регламентах[739]. Обеспечению требований безопасности производимых работ способствует соблюдение на добровольной основе установленных положений документов в области стандартизации[740].
ГК РФ регулирует договорные отношения участников проектно-изыскательских и строительных работ.
При этом публично-правовые требования к осуществлению строительной деятельности содержатся в ГрК РФ, который во многом дополняет и развивает положения ГК РФ, связанные с необходимостью осуществления всестороннего контроля за безопасностью производства строительных работ и соответствия выполненных работ установленным законом требованиям.
В соответствии с общей тенденцией отказа от лицензирования большинства видов деятельности и передачи функции контроля за деятельностью предпринимателей саморегулируемым организациям работы по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации, строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов, могут выполняться только юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, имеющими свидетельства о допуске к указанным работам соответствующей саморегулируемой организации (ч. 2 ст. 47, ч. 4 ст. 48, ч. 2 ст. 52 ГрК РФ). Следует отметить, что деятельность по организации проектирования, организации строительства также требует получения допуска саморегулируемой организации (ч. 3.1 ст. 52, ч. 5.1 ст. 48 ГрК РФ).
Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержден приказом Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. № 624[741].
В ГК РФ предусмотрено осуществление контроля и надзора заказчика за ходом и качеством работ, соблюдением сроков строительства, а также право заказчика по привлечению на договорной основе специального лица (инженера или инженерной организации) для осуществления контрольных функций (ст. 748). ГрК РФ предусматривает также необходимость проведения строительного контроля лицом, осуществляющим строительство, т. е. подрядчиком, и возможность привлечения заказчиком проектанта для проверки соответствия выполненных работ проектной документации (ст. 53)[742].
Усиление контроля за строительной деятельностью, обусловленное необходимостью обеспечения публичных интересов, выражается и в требовании получения застройщиком разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.
Виды услуг
Налоговый кодекс РФ дает понятие работ и услуг для целей налогообложения.
Работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организаций и (или) физических лиц, а услугой — деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 НК РФ).
Из этого определения вроде бы следует, что предметом договора об оказании услуг не может быть результат работы, остающийся в распоряжении заказчика.
Однако в ст. 148 НК РФ в числе инжиниринговых услуг наряду с инженерно-консультационными услугами, указаны проектно-конструкторские разработки, т. е. подрядные работы, результаты которых остаются в распоряжении заказчика.
В этой же ст. 148 НК РФ говорится об услугах, которые с точки зрения гражданского законодательства к услугам не относятся: о сдаче имущества в аренду, об услугах по передаче патентов, авторских прав или иных аналогичных прав. Договор аренды — самостоятельный договор, предметом которого являются индивидуально определенные, не потребляемые вещи, передаваемые во временное пользование за плату (ст. 606—607 ГК РФ).
Полагаем, что в ГК РФ должны быть даны понятия услуг, работ, инжиниринговых услуг, а в Налоговом кодексе РФ эти понятия следует использовать в том смысле, которое придается им в ГК РФ.
Основной критерий разграничения работ и услуг следующий: создается ли в результате овеществленный результат. Если создается — мы имеем дело с договором о выполнении работ (подряда). Действия, не создающие овеществленного результата, относятся к услугам.
С учетом этого критерия можно дать понятие услуг.
Услуги — полезные действия предпринимателя (услугодателя, исполнителя), удовлетворяющие потребности кредиторов (заказчиков, клиентов) как таковые, не создающие овеществленного результата, который оставался бы в распоряжении клиента и обладал бы качествами самостоятельного объекта гражданских прав (оборотоспособностью).
Услуги классифицируются по определенным критериям.
1. Услуги, требующие личного исполнения и личного их восприятия. К ним относятся услуги, перечисленные в ст. 779 ГК РФ: медицинские, образовательные, аудиторские и др., перечень которых не является исчерпывающим. Эти услуги исполнитель обязан оказать лично. Возложение исполнения на третье лицо возможно по этим видам услуг лишь в случае, специально предусмотренном в договоре о возмездном оказании услуг (ст. 780 ГК РФ).
Напротив, по договору комиссии, агентскому договору комиссионер, агент вправе возложить исполнение на третье лицо, заключив договор субкомиссии, субагентский договор, оставаясь при этом ответственным перед клиентом (комитентом, принципалом) за действия субкомиссионера, субагента. Клиент, заинтересованный в личном исполнении обязательства комисионером, агентом, должен позаботиться о том, чтобы в договоре содержался запрет возлагать исполнение на другое лицо.
Предусмотренные в ст. 779 ГК РФ услуги требуют личного присутствия, восприятия их клиентом. Они осуществляются путем непосредственного воздействия на личность. При этом в силу особенностей личности некоторые из них могут не достигнуть желаемого клиентом результата. Например, одни и те же методы лечения эффективны для одних пациентов и не помогают другим. Это зависит от степени внушаемости личности, состояния здоровья конкретного человека.
Услуги иные, например, по агентскому договору, поручения, комиссии исполняются на основе поручения клиента без его участия (совершаются сделки, подписываются документы, осуществляется защита клиента в суде и пр.). По исполнении поручения клиенту-доверителю, комитенту, принципалу представляется отчет об исполнении обязательства, передается все полученное для клиента по сделке. Соответственно, отчет либо принимается клиентом без возражений, либо клиент в установленные сроки уведомляет исполнителя о наличии возражений по отчету (ст. 999, 1008 ГК РФ).
2. По характеру совершаемых действий услуги могут быть фактическими и юридическими действиями.
Например, по договорам поручения, комиссии, агентскому договору основным в содержании обязательства является наличие обязанности совершить сделки, т. е. юридические действия.В то же время комиссионер-консигнатор, например, хранит товар на своих или арендованных складах определенное время в ожидании благоприятной конъюнктуры на рынке (хранение — фактическое действие). А вот предметом договора подряда, хранения являются фактические действия.
3. По срокам оказания услуг различают услуги разовые и услуги, оказываемые на основе долгосрочного договора.
Разовая услуга исполняется совершением однократного действия, (например, услуга международной телефонной связи).
На основе долгосрочного договора, например агентского, услуги оказываются в течение срока действия договора. Встречаются и бессрочные договоры об оказании услуг.
Например, тот же агентский договор, договор об оказании услуг телефонной связи, договор банковского счета могут быть заключены без указания срока их действия.
4. По предметно-отраслевому признаку (характеру деятельности услугодателя) различаются услуги связи, информационные, аудиторские, посреднические, услуги по перевозке грузов и пассажиров, транспортно-экспедиционные, банковские, рекламные и пр.
В свою очередь, услуги связи подразделяются на услуги почтовой связи и электросвязи, посреднические услуги — на услуги комиссионера, поверенного, агента. Транспортные услуги различаются по видам транспорта.
5. Услуги различаются также по тому значению, которое они имеют для обеспечения функцонирования сферы материального производства как основы экономики.
Выделим услуги, способствующие обеспечению производства материально-техническими ресурсами. Это прежде всего услуги посредников, приобретающих для клиента по его поручению и за его счет материалы, оборудование, услуги транспорта по доставке средств и предметов труда клиенту. Расходы на эти услуги увеличивают стоимость товара, товар по суммированной стоимости с учетом затрат на его доставку принимается к бухгалтерскому учету.
Услуги могут быть составной частью технологического процесса. Например, технологические перевозки внутри территории клиента, выполнение отдельных операций по очистке сырья, регулировки оборудования и пр. Затраты на эти услуги учитываются у клиента как производственные издержки, с точки зрения НК РФ они входят в группу расходов, связанных с производством и реализацией товаров (материальные расходы — ст. 254 НК РФ).
Услуги могут способствовать функционированию организации в целом. Сюда относятся услуги по управлению организацией, осуществляемые индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией. Затраты на указанные услуги, а также на аудиторские, услуги связи, юридические, информационные, консультационные относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией товаров (ст. 264 НК РФ). Наконец, услуги могут способствовать продвижению товара на рынке (рекламные), реализации товаров (услуги посредников), доставке товаров покупателям (услуги транспорта). Подобные услуги в бухгалтерском учете учитываются как коммерческие издержки, в налоговом учете включаются в состав расходов, связанных с производством и реализацией товаров (прочие расходы — ст. 264 НК РФ), производимых клиентом.
6. Обязательные услуги. В силу ст. 426 ГК РФ предприниматели, оказывающие услуги на основе публичного договора, обязаны заключать такие договоры с любым потребителем и на одинаковых для всех условиях. При необоснованном отказе заключить договор возможен иск о понуждении заключить договор. За неисполнение обязанности заключить договор наступает ответственность в виде взыскания убытков (ст. 445 ГК РФ).
Гражданско-правовая обязанность заключить договор может сочетаться с возложением на услугодателя обязанности такие договоры заключать в публичных интересах. В ст. 426 ГК РФ, в частности упоминаются услуги монополистов (услуги связи, транспорта общего пользования, в сфере энергоснабжения). В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции необоснованный отказ хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынках товаров и услуг, от заключения договоров с отдельными покупателями, заказчиками квалифицируется как злоупотребление доминирующим положением.
Законом может быть возложена обязанность получить услуги, пройти процедуру проверки документов, продукции, обратившись к услугодателю и заключив с ним соответствующий договор. Таковыми являются экспертные услуги. Особенность экспертных услуг заключается в том, что эксперт на основе изученных материалов представляет заключение о соответствии документов, товаров установленным требованиям.
Экспертиза проводится лицами, обладающими необходимой квалификацией. Компетентность организаций, которые проводят экспертизу, подтверждается лицензией, аккредитацией.
Своеобразной услугой такого типа являются аудиторские услуги. Аудитор по итогам проверки документации клиента делает вывод о достоверности бухгалтерской отчетности, о соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета требованиям законодательства РФ.
Из анализа Закона об аудиторской деятельности следует, что существуют два вида аудита: инициативный (добровольный) и обязательный. Инициативная аудиторская проверка проводится по решению хозяйствующего субъекта, а обязательная — в случаях, прямо предусмотренных ст. 5 указанного Закона.
Обязанность хозяйствующего субъекта пройти процедуру аудиторской проверки является публично-правовой обязанностью. А это означает, что гражданско-правовой обязанности заключить договор не возникает. Соответственно, аудиторская организация, например, фирма «Консультант», не имеет права требовать заключения договора об оказании аудиторских услуг от юридического лица, обязанного пройти процедуру аудита, именно с фирмой «Консультант».
У проверяемого сохраняется возможность выбрать аудитора и вступить с ним в переговоры об условиях проверки (сроках, вознаграждении).
В установленных случаях обязательны услуги по сертификации, которые можно отнести к экспертным услугам.
Сертификация — форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров (ст. 2 Закона о техническом регулировании). Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на предмет соответствия требованиям технических регламентов. В силу Закона о техническом регулировании к проведению обязательной сертификации допускаются организации — юридические лица независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, при условии их аккредитации в установленном порядке Оказание услуг по обязательной сертификации производится органом по сертификации на основе договора с заявителем на возмездной основе. Методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия устанавливается Правительством РФ (п. 4 ст. 23 Закона о техническом регулировании).
Правовой формой оказания услуг являются договоры, предусмотренные соответствующими главами ГК РФ. Например, договорам перевозки пассажиров и грузов посвящена гл. 40 ГК РФ «Перевозки», договорам поручения — гл. 49 ГК РФ «Поручение», комиссии — глава 51 ГК РФ.
Услуги, не охваченные отдельными главами, подпадают под действие норм главы 39 «Возмездное оказание услуг» ГК РФ. Статья 779 ГК РФ содержит примерный перечень таких услуг (услуги связи, медицинские, ветеринарные, информационные, услуги по обучению, туристические). Помимо норм главы 39 ГК РФ, они регулируются специальным законодательством. Например, отношения по оказанию услуг в сфере связи регулируются Федеральным законом «О связи», «О почтовой связи».
Рассмотренные выше экспертные услуги регулируются главой 39 ГК РФ и специальным законодательством РФ.