Правовой режим общих фондов банковского управления
Правовыми основаниями формирования кредитными организациями ОФБУ являются нормы гл. 53 ГК, которые определяют понятие и условия договора доверительного управления, п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках, который относит к сделкам кредитной организации доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договорам с физическими и юридическими лицами, а также специальный нормативный акт – инструкция ЦБ РФ от 02.07.1997 № 63.
ОФБУ представляет собой имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление кредитной организации разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого кредитной организацией – доверительным управляющим при осуществлении ею доверительного управления.
Преимуществами ОФБУ являются следующие положения:
– общая масса имущества, внесенного в ОФБУ, обладает бо́льшим инвестиционным потенциалом, чем доля каждого учредителя в отдельности;
– сравнительно простая схема регулирования (по сравнению с паевыми инвестиционными фондами, излишне перегруженными нормативными предписаниями и дополнительными издержками) делает ОФБУ "прозрачным" и падежным инструментом для капиталовложений;
– тот факт, что ОФБУ подконтрольны Банку России, также увеличивает стабильность и надежность инвестиций, производимых в них;
– высокая прибыльность инвестиций в ОФБУ[1].
ОФБУ создается путем аккумулирования денежных средств и ценных бумаг учредителей доверительного управления для последующего доверительного управления этим имуществом кредитной организацией – доверительным управляющим в их интересах.
Решение о создании ОФБУ принимается органом управления кредитной организации – доверительного управляющего, уполномоченным на принятие такого решения в соответствии с ее уставом, одновременно с утверждением инвестиционной декларации и общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ.
Кредитная организация может образовывать несколько ОФБУ (по видам учредителей доверительного управления, по видам управляемого имущества и т.д.), операции и учет по которым ведутся отдельно.
Создание ОФБУ допускается только при выполнении кредитной организацией следующих условий:
– с момента государственной регистрации кредитной организации прошло не менее одного года;
– размер собственных средств (капитала) кредитной организации должен составлять не менее 100 млн руб.;
– кредитная организация на шесть последних отчетных дат перед датой принятия решения о создании ОФБУ должна быть отнесена к I категории по финансовому состоянию ("Финансово стабильные кредитные организации") в соответствии с указаниями ЦБ РФ от 30.04.2008 № 2005-У (для банков) и от 31.03.2000 № 766-У (для небанковских кредитных организаций).
Кредитная организация имеет право создавать ОФБУ, в состав которого входят валютные ценности или драгоценные металлы, только при наличии соответствующей лицензии Банка России, дающей право на осуществление операций с иностранной валютой и (или) драгоценными металлами.
Между кредитной организацией – доверительным управляющим, создающей ОФБУ, и учредителями управления, средства которых аккумулируются, заключается договор о создании и доверительном управлении имуществом ОФБУ, примерная форма которого приведена в приложении 2 к инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997 № 63. ОГЛАВЛЕНИЕ общих условий может использоваться в виде примерных условий договора или в качестве стандартной формы для заключения договора присоединения. Общие условия, принятые в виде примерных условий договора, а также общие условия, принятые в форме договора присоединения, подлежат опубликованию кредитной организацией – доверительным управляющим.
Доверительный управляющий обязан выдать на сумму внесенного имущества сертификат долевого участия – документ, свидетельствующий о факте передачи имущества в доверительное управление и определяющий размер доли учредителя в составе ОФБУ. Сертификат долевого участия не является имуществом и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок[2].
Сертификат долевого участия должен содержать:
– стоимостную оценку доли учредителя доверительного управления в составе управляемого имущества на дату передачи имущества в доверительное управление;
– полное наименование и юридический адрес (для юридических лиц) или имя, или паспортные данные (для граждан) учредителя доверительного управления (или выгодоприобретателя[3]);
– номер и дату регистрации общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ;
– дату выдачи сертификата долевого участия.
Общие условия должны содержать:
– описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей ОФБУ;
– описание видов имущества, принимаемого доверительным управляющим в ОФБУ;
– в случае принятия в доверительное управление ценных бумаг – описание механизма оценки их стоимости;
– описание существенных рисков в соответствии с приложением 6 к инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997 № 63;
– сроки и объем предоставляемой учредителям доверительного управления отчетности;
– размер вознаграждения доверительного управляющего;
– порядок выплаты доходов выгодоприобретателям;
– порядок ликвидации ОФБУ.
При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. Договор доверительного управления может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или в иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.
Инвестиционная декларация должна содержать информацию:
– о предельном стоимостном объеме имущества в ОФБУ, о доле каждого вида имущества, о доле каждого вида ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и т.д.), входящих в портфель инвестиций ОФБУ;
– о доле средств, размещаемых в валютные ценности;
– об отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей – эмитентов ценных бумаг).
Доверительный управляющий обязан строго соблюдать принятую инвестиционную декларацию при управлении имуществом учредителей доверительного управления ОФБУ.
Кредитная организация обязана зарегистрировать ОФБУ в территориальном учреждении Банка России.
Кредитная организация направляет для регистрации ОФБУ в регистрирующий орган в срок не позднее двух недель с момента принятия решения о создании ОФБУ следующие документы:
– заявление на регистрацию (в произвольной форме), которое должно содержать полное наименование и юридический адрес кредитной организации, создающей ОФБУ, указание на орган, принявший решение о создании ОФБУ, дату принятия решения о создании ОФБУ, сведения о лицах кредитной организации, которые уполномочены осуществлять от ее имени управление ОФБУ;
– общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ;
– инвестиционную декларацию;
– бухгалтерский баланс кредитной организации по счетам второго порядка по состоянию на конец последнего квартала перед принятием решения о создании ОФБУ и балансы ранее созданных ОФБУ;
– расчеты обязательных экономических нормативов кредитной организации, выполнения обязательных резервных требований, выполнения обязательств перед Банком России в течение года перед датой принятия решения о создании ОФБУ;
– копию лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, дающей право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, в случае если объектом доверительного управления будут являться ценные бумаги, осуществление доверительного управления которыми требует получения указанной лицензии.
Регистрирующий орган рассматривает перечисленные документы в течение четырех недель. При отсутствии оснований для отказа в регистрации ОФБУ регистрирующий орган обязан зарегистрировать ОФБУ, поставить отметку о регистрации на титульном листе общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ и передать этот экземпляр заявителю.
Основаниями для отказа в регистрации ОФБУ могут быть:
– непредставление всех необходимых документов;
– наличие в представленных документах неполной или заведомо недостоверной информации или информации, позволяющей сделать вывод о ее противоречии законодательству РФ и нормативным актам Банка России;
– наличие в представленных документах данных о невыполнении кредитной организацией требований п. 6.3 инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997 № 63;
– несоблюдение требований, установленных в абз. 1 п. 6.5 инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997 № 63;
– наличие в общих условиях положений, являющихся ненадлежащей рекламой (см. ст. 28, 29 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Φ3 "О рекламе").
При отказе в регистрации ОФБУ регистрирующий орган письменно формулирует причины отказа и претензии к кредитной организации, создающей ОФБУ, на основании которых был сделан отказ. Кредитная организация, получившая отказ территориального учреждения Банка России в регистрации ОФБУ, может обратиться в Банк России для повторного рассмотрения вопроса о регистрации данного ОФБУ.
До регистрации ОФБУ кредитная организация не имеет права публиковать общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ и осуществлять операции по аккумулированию средств учредителей доверительного управления.
Заключение договоров доверительным управляющим с учредителями доверительного управления и совершение операций по управлению ОФБУ осуществляются служащими кредитной организации – доверительного управляющего, действующими на основе доверенности, либо руководителями кредитной организации, действующими в соответствии с уставом кредитной организации без доверенности. Ответственность за действия указанных лиц несет кредитная организация, создавшая ОФБУ.
ОФБУ не может вкладывать более 15% своих активов в ценные бумаги одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением. Данное ограничение не распространяется на государственные ценные бумаги.
Операции со средствами, вложенными в ОФБУ, осуществляются в строгом соответствии с инвестиционной декларацией.
Представленные ценными бумагами активы ОФБУ должны находиться на хранении в собственном депозитарии доверительного управляющего или в других депозитариях.
ОФБУ прекращается в случае отзыва у кредитной организации – доверительного управляющего лицензии на осуществление банковских операций и (или) аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, дающей право на осуществление деятельности по доверительному управлению, а также при наличии иных оснований для прекращения договоров доверительного управления кредитной организации – доверительного управляющего со всеми учредителями ОФБУ, предусмотренных ГК или договором доверительного управления.
При наличии оснований для прекращения ОФБУ, в результате наступления которых прекращаются договоры со всеми учредителями ОФБУ, кредитная организация – доверительный управляющий обязана уведомить о прекращении договоров учредителей, выгодоприобретателей, а также кредиторов по сделкам, заключенным в процессе доверительного управления имуществом ОФБУ, в срок, не превышающий 30 дней со дня наступления вышеуказанных оснований. Обязанности, возникшие до прекращения договоров доверительного управления, подлежат исполнению.
ОФБУ считается прекращенным с момента исполнения всех обязательств но договорам доверительного управления.
Кредитная организация – доверительный управляющий обязана в пятидневный срок с момента прекращения деятельности ОФБУ уведомить об этом регистрирующий орган.
В случае прекращения (приостановления) деятельности ОФБУ учредители доверительного управления имеют право обменять имеющиеся у них сертификаты долевого участия на денежные средства в размере существующей доли в составе управляемого имущества.
В случае недостаточности ликвидных средств ОФБУ при предъявлении для обмена сертификатов долевого участия доверительный управляющий обязан вернуть имущество в размере доли в составе управляемого имущества за свой счет с последующим возмещением стоимости этого имущества за счет средств ОФБУ.