Лекция 8. Правовой механизм противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем

В результате изучения главы студент должен:

знать

• понятие и виды финансового мониторинга;

• основные меры по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

• правовой статус Федеральной службы по финансовому мониторингу;

• формы международного сотрудничества в сфере финансового мониторинга;

• основные системы финансового мониторинга в зарубежных странах;

уметь

• определять объекты финансового мониторинга;

• применять законодательство, регламентирующее меры по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

• отграничивать меры валютного контроля и финансового мониторинга;

владеть

• навыками проведения правовой экспертизы законодательства, регулирующего меры по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

• навыками правового консультирования по вопросам назначения и проведения мониторинга соблюдения законодательства в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

Понятие и виды финансового мониторинга

Отмывание доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма являются одной из важных нерешенных проблем XXI в. В целях противодействия функционированию "теневой" экономики, развитию организованной преступности, террористической деятельности в большинстве стран мира созданы системы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, или, иными словами, системы финансового мониторинга.

Наряду с валютным регулированием и контролем финансовый мониторинг препятствует вывозу из страны денежных средств, отмыванию преступных доходов, уходу от налогообложения, а также обеспечивает устойчивость национальной валюты. В определенной степени законодательное закрепление национальной системы финансового мониторинга призвано восполнить меры по контролю за наличным и безналичным оборотом после либерализации валютного законодательства РФ.

История правового регулирования финансового мониторинга в Российской Федерации берет свое начало с принятия в 2001 г. Закона о противодействии легализации доходов, вступившего в силу с 1 февраля 2002 г.

Под легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, понимается придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК. При этом под доходами, полученными преступным путем, понимаются денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления.

В свою очередь, финансированием терроризма является предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 206, 208, 211, 277, 278, 279 и 360 УК, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.

В Российской Федерации система уполномоченных органов и организаций, осуществляющих функции по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, представляет собой трехуровневую структуру.

Первый уровень занимает Росфинмониторинг как уполномоченный федеральный орган исполнительной власти РФ, который обеспечивает накопление и анализ информации, поступающей от третьего уровня, и осуществляет выявление признаков легализации незаконных доходов. В периодических изданиях данный орган принято называть "финансовой разведкой", что, вероятно, связано с переводом термина Financial Intelligence Unit (FIU), широко используемого в зарубежных государствах.

Второй уровень занимают надзорные органы, осуществляющие надзорные функции в отношении ряда агентов финансового мониторинга. В настоящее время к таким надзорным органам следует отнести Банк России, Росстрахнадзор, Роскомнадзор, Российскую государственную пробирную палату.

И наконец третий уровень занимают организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, а именно агенты финансового мониторинга, к которым относятся:

– кредитные организации;

– профессиональные участники рынка ценных бумаг;

– страховые организации и лизинговые компании;

– организации федеральной почтовой связи;

– ломбарды;

– организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

– организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;

– организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;

– организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

– операторы платежных систем;

– факторинговые компании;

– кредитные потребительские кооперативы.

К агентам финансового мониторинга также следует отнести адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, но только в случае, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с денежными средствами или иным имуществом:

– сделки с недвижимым имуществом;

– управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;

– управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;

– привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;

– создание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций.

Таким образом, все государственные органы (Росфинмониторинг, надзорные органы), а также организации, осуществляющие операции и сделки с имуществом, в том числе с денежными средствами, можно обозначить как субъектов финансового мониторинга. В свою очередь, уполномоченные организации, осуществляющие сделки и операции с имуществом, в том числе с денежными средствами, следует рассматривать как агентов финансового мониторинга.

В свою очередь, сделки и операции с денежными средствами или иным имуществом, мониторинг которых осуществляют агенты финансового мониторинга, являются объектом финансового мониторинга.

В целом финансовый мониторинг можно определить как систему мероприятий, осуществляемых органами государственной власти и уполномоченными организациями и направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Основными мерами, направленными на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, являются:

– идентификация клиентов и их выгодоприобретателей;

– оценка риска осуществления клиентами операций по отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма;

– мониторинг операций, подлежащих обязательному контролю, и необычных операций;

– направление сообщений о подозрительных операциях и сделках в Росфинмониторинг;

– приостановление операций экстремистов и террористов на определенный срок;

– документальное фиксирование и хранение информации об операциях, подлежащих обязательному и факультативному мониторингу;

– подготовка и обучение кадров в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма;

– предоставление информации по запросам Росфинмониторинга.

В зависимости от вида операций и сделок, подлежащих мониторингу, финансовый мониторинг можно разделить на обязательный и факультативный финансовый мониторинг.

Под обязательным мониторингом понимается совокупность контрольных мероприятий в отношении операций с денежными средствами, подлежащими обязательному контролю. Особенностью данного вида мониторинга является то, что при наличии законодательно установленных количественного и качественного критериев и независимо от того, существует ли у агента финансового мониторинга какие-либо подозрения о связи данной операции или сделки с преступной деятельностью, информация о данной операции или сделке должна быть направлена в Росфинмониторинг не позднее следующего рабочего дня со дня совершения операции или сделки. Подчеркнем, что для отнесения операций к объекту обязательного финансового мониторинга необходимо одновременно наличие количественного и одного из качественных критериев.

Рассмотрим критерии операций, подлежащих обязательному финансовому мониторингу.

1. Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 тыс. руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 тыс. руб., или превышает ее (количественный критерий), а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций (качественный критерий):

1) операции с денежными средствами в наличной форме:

– снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

– покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

– приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

– получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

– обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

– внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Данный перечень государств публикуется Росфинмониторингом и в настоящее время не включает каких-либо государств или территорий;

3) операции по банковским счетам (вкладам):

– размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

– открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

– перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

– зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия.

2. Иные сделки с движимым имуществом:

1) помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

2) выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

3) получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

4) переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;

5) скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

6) получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

7) предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Для сделок с недвижимым имуществом количественный критерий составляет 3 млн руб. или эквивалент в иностранной валюте. Отметим, что при проведении операции с иностранной валютой ее размер в российских рублях определяется по официальному курсу ЦБ РФ, действующему на дату совершения такой операции.

3. Операции, в которых хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в законодательно установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Основаниями для включения организации или физического лица в указанный перечень являются:

– вступившее в законную силу решение суда РФ о ликвидации или запрете деятельности организации в связи с ее причастностью к экстремистской деятельности или терроризму;

– вступивший в законную силу приговор суда РФ о признании физического лица виновным в совершении преступления террористического характера;

– решение генерального прокурора РФ или подчиненного ему прокурора о приостановлении деятельности организации в связи с его обращением в суд с заявлением о привлечении организации к ответственности за террористическую деятельность;

– постановление следователя о возбуждении уголовного дела в отношении лица, совершившего преступление террористического характера;

– составляемые международными организациями, осуществляющими борьбу с терроризмом, или уполномоченными ими органами и признанные Российской Федерацией перечни организаций и физических лиц, связанных с террористическими организациями или террористами;

– признаваемые в Российской Федерации в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами приговоры (решения) судов и решения иных компетентных органов иностранных государств в отношении организаций или физических лиц, осуществляющих террористическую деятельность;

– включение организации в соответствии с Федеральным законом от 06.03.2006 № 35-ΦЗ "О противодействии терроризму" в единый федеральный список организаций, в том числе иностранных и международных организаций, признанных судами РФ террористическими.

В настоящее время данный перечень составляется и рассылается Росфинмониторингом в надзорные органы и агентам финансового мониторинга, которые осуществляют проверку своих клиентов и выгодоприобретателей на принадлежность к данному перечню.

Факультативный финансовый мониторинг – совокупность мероприятий по выявлению, фиксированию и направлению в Росфинмониторинг информации о необычных операциях, критерии и признаки которых установлены во внутренних правилах агентов финансового мониторинга по осуществлению внутреннего контроля в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В федеральном законодательстве не содержится исчерпывающего списка таких критериев и признаков. Среди законодательно предусмотренных критериев и признаков выделим:

– запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

– несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

– выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного финансового мониторинга.

Подчеркнем, что во внутренних документах агентов финансового мониторинга могут быть установлены и иные критерии и признаки операций, подлежащих факультативному финансовому мониторингу.

В любом случае, если у работников агентов финансового мониторинга возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях отмывания преступных доходов или финансирования терроризма, агент финансового мониторинга не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления таких операций и сделок, направляет в Росфинмониторинг сведения о таких операциях и сделках для дальнейшего анализа на предмет их причастности к легализации преступных доходов или финансированию терроризма.