Лекция II. ОРГАНИЗАЦИЯ АДВОКАТУРЫ

В результате изучения главы студент должен:

знать

• объект, предмет, теоретические и практические задачи приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката;

• основные требования к претендентам на приобретение статуса адвоката;

• основания приостановления и прекращения статуса адвоката;

уметь

• выделять этапы приобретения статуса адвоката;

• правовые последствия приостановления статуса адвоката;

• основания прекращения статуса адвоката;

• ставить задачу на определение факторов, безусловно влияющих на прекращение статуса адвоката;

• различать позиции ученого-исследователя в области адвокатского статуса и претендента на приобретение статуса адвоката;

владеть

• навыками оперирования основными понятиями при приобретении статуса адвоката, приостановления статуса адвоката и в случаях прекращения статуса адвоката.

Приобретение статуса адвоката

В императорской России адвокатом назывался защитник или поверенный в гражданском или уголовном суде; доверенное лицо, занимающееся в виде профессии ведением чужих дел в судебных или административных учреждениях^[1]. Из данного определения видно, что адвокат – это прежде всего профессия, т.е. род занятий и трудовой деятельности. От слова "профессия" производным является понятие "профессионал" – человек, у которого какое-либо занятие является постоянной профессией^[2]. Статус (от лат. status – состояние, положение) – это совокупность прав и обязанностей гражданина или юридического лица.

Обращаясь к истокам, мы увидим, что в России высокие требования к адвокатской профессии ведут свой отсчет с принятия Судебных уставов 1864 г. Согласно этому документу присяжными поверенными (адвокатами) могли быть лица, "имеющие аттестаты университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержании экзамена в сих науках"^[3].

"Одной из благороднейших арен юридической деятельности" и "существенно важной ветвью общественного служения" называл адвокатскую защиту известный русский криминалист, профессор Санкт-Петербургского университета И. Я. Фойницкий, по мнению которого правильная постановка и твердая организация защиты необходимы, прежде всего, в интересах судебной правды. Отрицание защиты есть отрицание правосудия^[4]. Он отмечал, что на защитнике, как на представителе задач общественных, лежит важная обязанность сообразовать действия свои с требованиями нравственности^[5]. Необходимым помощником судьи в исследовании истины называл адвокатов знаменитый русский судебный деятель и публицист А. Ф. Кони, писавший, что из судебных состязаний должны выноситься уроки уважения к закону, служения правде и уважения к человеческому достоинству^[6].

Этих же позиций придерживался отечественный цивилист, профессор гражданского права Е. В. Васьковский, называя адвоката правозаступником. Он подчеркивал, что и в уголовном, и в гражданском процессе право- заступник действует в качестве уполномоченного общества и в интересах его, что адвокатура представляет собой фактор правосудия, где обвинитель – уполномоченный государства, а защитник, адвокат может именоваться уполномоченным общества или правозаступником^[7].

Другим ключевым словом в определении деятельности адвоката является слово "защитник". Право на помощь адвоката (защитника) каждому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому в совершении преступления с момента, соответственно, задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения гарантируется ч. 2 ст. 48 Конституции РФ. Одновременно с этим Конституция РФ гарантирует право на получение квалифицированной юридической помощи. Квалифицированность предполагает безусловное наличие специальных знаний и высокий уровень подготовленности. Исходя из вышеизложенного можно заключить, что профессионализм как необходимая составляющая адвокатской деятельности закреплен на уровне основного закона нашего государства.

Итак, к гражданину, желающему стать адвокатом, обоснованно предъявляются высокие требования. Действующее законодательство воспроизводит лучшее из накопленного опыта работы российской адвокатуры. Адвокатская деятельность, согласно ст. 1 Закона об адвокатуре, – это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их нрав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Вместе с тем указанный Федеральный закон закрепляет ряд обязательных требований к лицу для получения им адвокатского статуса и устанавливает ограничения, которые этому препятствуют.

Рассмотрим процесс приобретения статуса адвоката, условно разделив эту процедуру на четыре взаимосвязанных этапа.

Первый этап – это допуск к сдаче квалификационного экзамена претендента на статус адвоката. Если претендент допускается к экзамену, то наступает второй этап – сдача квалификационного экзамена. В случае успешной сдачи экзамена – на третьем этапе – квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта РФ принимает решение о присвоении претенденту статуса адвоката. О принятом решении комиссия уведомляет в семидневный срок со дня его принятия территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение.

На четвертом этапе, когда принято решение о присвоении статуса, претендент приносит присягу адвоката. Со дня принятия присяги вступает в силу решение квалификационной комиссии о присвоении статуса адвоката претенденту.

На первом этапе для допуска к сдаче квалификационного экзамена претендент должен обратиться с заявлением о присвоении ему статуса адвоката в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ. Право такого обращения имеет лицо, отвечающее обязательным требованиям, установленным законом. Все представляемые о себе сведения претендент на получение статуса адвоката обязан подтвердить документально, учитывая, что квалификационная комиссия при необходимости в течение двух месяцев организует проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентом. При этом квалификационная комиссия вправе обратиться с запросом о проверке либо подтверждении достоверности указанных документов и сведений в соответствующие органы, которые обязаны сообщить квалификационной комиссии о результатах проверки документов и сведений либо подтвердить их достоверность не позднее чем через месяц со дня получения запроса квалификационной комиссии.

Первым требованием является определенный образовательный ценз. Согласно п. 1 ст. 9 Закона об адвокатской деятельности правом на приобретение статуса адвоката обладает лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности.

Государственная аккредитация образовательного учреждения высшего профессионального образования должна быть подтверждена свидетельством соответствующей формы, утвержденной приказом Министерства образования и науки РФ от 10 января 2012 г. № 1 "Об утверждении форм свидетельства о государственной аккредитации, временного свидетельства о государственной аккредитации и приложений к ним, а также технических требований к указанным документам". Свидетельство о государственной аккредитации подтверждает право образовательного учреждения или научной организации на выдачу в установленном порядке документов государственного образца об уровне образования и (или) квалификации по аккредитованным образовательным программам.

Наличие ученой степени по юридической специальности подтверждается документом, выданным в порядке, установленном п. 3 ст. 27 Закона РФ "Об образовании" и в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30 января 2002 г. № 74 "Об утверждении единого реестра ученых степеней и ученых званий и Положения о порядке присуждения ученых степеней". Законодательно установлено, что получение ученой степени возможно в рамках послевузовского профессионального образования, т.е. гражданами, завершившими послевузовское профессиональное образование, которое может быть получено в аспирантуре, ординатуре, адъюнктуре и докторантуре, создаваемыми в образовательных учреждениях высшего профессионального образования и научных организациях, имеющих соответствующие лицензии. Ученая степень присваивается лицам, защитившим квалификационную работу – диссертацию – по совокупности научных работ.

Таким образом, в части наличия определенного образовательного ценза как необходимого условия для получения адвокатского статуса к претенденту предъявляются следующие требования: у претендента должен быть диплом государственного образца о соответствующем уровне юридического образования либо, как альтернатива, – ученая степень по юридической специальности, полученная в рамках послевузовского профессионального образования.

Вторым обязательным требованием, предъявляемым к претенденту на получение адвокатского статуса и закрепленным Законом об адвокатуре, является наличие стажа работы по юридической специальности не менее двух лет. В стаж работы по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката, включается работа:

– в качестве судьи;

– на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, иных государственных органах;

– на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах СССР, РСФСР и РФ, находившихся на территории РФ;

– на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

– на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ;

– на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

– на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

– в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;

– в качестве адвоката;

– в качестве помощника адвоката;

– в качестве нотариуса.

Подтвердить наличие требуемого стажа работы претендент должен на основании трудовой книжки, которая в соответствии со ст. 66 ТК РФ является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Существенным является то, что у лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным, стаж работы по юридической специальности должен исчисляться не ранее чем с момента его получения. В стаж работы по юридической специальности включается и стажировка в адвокатском образовании в течение одного-двух лет.

Обратим внимание и на то, что в перечне должностей, стаж работы по которым учитывается при принятии решения квалификационной комиссией о допуске претендента на получение статуса адвоката к квалификационному экзамену, присутствуют должности, для которых требование о высшем юридическом образовании является обязательным. Судебные уставы 1864 г. также предусматривали, что претенденты на звание присяжного поверенного должны были служить не менее пяти лет по судебному ведомству в таких должностях, при исправлении которых могли приобрести практические сведения в производстве судебных дел, или не менее пяти лет состоять кандидатами на должности по судебному ведомству или заниматься судебной практикой под руководством присяжных поверенных в качестве их помощников.

Решение о допуске претендента к квалификационному экзамену принимается квалификационной комиссией после завершения проверки. Если комиссия принимает решение об отказе в допуске к квалификационному экзамену, то претендент вправе обжаловать указанное решение в суд.

Что же может являться препятствием для допуска претендента к квалификационному экзамену на приобретение статуса адвоката? Прежде всего основанием для отказа может служить предоставление претендентом недостоверных сведений, если это выяснится в процессе проводимой проверки.

Кроме этого не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и не могут быть допущены к квалификационному экзамену на получение статуса адвоката лица, которые признаны недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством РФ порядке. Признание гражданина недееспособным или ограниченно дееспособным производится судом в порядке, установленном ГПК РФ. Над гражданином, признанным судом недееспособным, устанавливается опека, поскольку вследствие психического расстройства он нс может понимать значения своих действий или руководить ими.

Гражданин может быть ограничен судом в дееспособности по заявлению членов его семьи, близких родственников (родителей, детей, братьев, сестер) независимо от совместного с ним проживания, органа опеки и попечительства, психиатрического или психоневрологического учреждения, и над ним устанавливается попечительство.

В допуске к квалификационному экзамену на получение адвокатского статуса может быть отказано лицам, имеющим непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления. Наличие судимости является следствием назначения лицу наказания за совершение преступления. Сроки судимости определяет ст. 86 УК РФ, в соответствии с которой лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

Погашение или снятие судимости являются двумя формами прекращения судимости, а именно ее уголовно-правовых последствий.

Погашение судимости – это автоматическое прекращение действия судимости по истечении установленного ст. 86 УК РФ срока. Принятия решения суда по этому вопросу не требуется. Судимость погашается:

а) в отношении лиц, условно осужденных, – по истечении испытательного срока;

б) осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, – по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания;

в) осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, – по истечении трех лет после отбытия наказания;

г) осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, – по истечении восьми лет после отбытия наказания;

д) осужденных за особо тяжкие преступления, – по истечении 10 лет после отбытия наказания.

Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может спять с него судимость до истечения срока погашения судимости.

В случае снятия судимости выносится специальное решение суда, поскольку судимость может быть снята до истечения сроков погашения судимости.

Законом установлено, что погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с ней. Иными словами, погашение или снятие судимости означает, что лицо не имеет судимости в юридическом смысле при ее фактическом наличии.

Судебные уставы 1864 г. устанавливали запрет на занятие должности присяжного поверенного для подвергшихся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния; объявленных несостоятельными должниками, состоящих на службе от Правительства или по выборам; иностранцев^[8].

Следует отметить, что действующим законодательством РФ не предъявляется требования о наличии гражданства РФ к лицу, изъявившему свое намерение получить статус адвоката и заниматься адвокатской деятельностью. В установленном законом порядке приобретения статуса адвоката иностранные граждане и лица без гражданства могут приобрести статус адвоката, если при этом они не являются адвокатами других государств.

После успешного прохождения второго этапа, т.е. допуска к квалификационному экзамену, претендент допускается к сдаче квалификационного экзамена, который проводится с целью установления наличия у претендентов необходимых профессиональных знаний и состоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования. В соответствии с положениями Устава ФПА РФ ее коллегиальный исполнительный орган – Совет ФПА РФ – разрабатывает и утверждает Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам^[9]. В перечень вопросов входят вопросы по законодательству об адвокатской деятельности, различным отраслям права – гражданскому, уголовному, семейному, трудовому, жилищному, налоговому, производствам в Конституционном Суде РФ, ЕСПЧ, уголовному, гражданскому и арбитражному процессам. Выбор формы проведения первой части экзамена (письменные ответы на вопросы либо тестирование) производится квалификационной комиссией при адвокатской палате субъекта РФ в зависимости от числа претендентов и других обстоятельств, определяющих возможность обеспечить надлежащее проведение экзамена. Устное собеседование проводится по ежегодно обновляемым экзаменационным билетам, в каждый из которых включается не менее четырех вопросов из перечня, утвержденного советом ФПА РФ.

Экзамен считается несданным, если претендент хотя бы по одному из вопросов экзаменационного билета показал неудовлетворительные знания либо правильно ответил менее чем на 60% вопросов письменного задания или тестирования. Повторная процедура сдачи квалификационного экзамена для такого претендента предусматривается не ранее чем через год. Отметим, что советом ФПА РФ предоставлено право советам адвокатских палат субъектов РФ устанавливать иные (более высокие) критерии оценки тестирования претендентов^[10].

В том случае если претендент полно и правильно ответил на большинство вопросов, он считается выдержавшим экзамен, что подтверждается протоколом квалификационной комиссии. Отказать лицу, успешно прошедшему экзаменационные испытания, в присвоении статуса адвоката квалификационная комиссия не вправе, если только после принятия решения квалификационной комиссии не станет известно о том, что лицо неправомерно было допущено к такому экзамену в связи с наличием обстоятельств, препятствующих ему в получении допуска к квалификационному экзамену, о чем было сказано ранее. Если же квалификационная комиссия принимает решение об отказе в присвоении статуса адвоката, то это решение претендент вправе обжаловать в суд.

После успешной сдачи экзамена – на третьем этапе – квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта РФ принимает решение о присвоении претенденту статуса адвоката, но это решение вступает в силу только после прохождения четвертого этапа – принесения претендентом присяги адвоката.

Присяга – это торжественное обещание соблюдать верность^[11]. Ранее понятие "присяжный" означало "принявший присягу", а впоследствии "присяжными поверенными" стали называть адвокатов. Присяга приносится в порядке, который устанавливают адвокатские палаты субъектов РФ. Присяга, приносимая претендентом, является не просто одним из формальных этапов присвоения статуса адвоката: именно со дня принесения присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

Обратимся к тексту присяги, регламентированному Законом об адвокатской деятельности: "Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать нрава, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профессиональной этики адвоката". Для сравнения приведем несколько слов из текста присяги, утвержденной Судебными уставами 1864 г. В частности, будущий адвокат обещал "...не писать и не говорить на суде ничего, что могло бы клониться к ослаблению государства, общества, семейства и добропорядочности, честно и добросовестно исполнять обязанности принимаемого на себя звания, не нарушать уважения к судам и властям, охранять интересы моих доверителей..."^[12]. Очевидно, что присяга современного адвоката сохранила ключевые принципы, на которых строилась деятельность русской дореволюционной адвокатуры.

Знаменитый итальянский адвокат, профессор уголовного права Франческо Каррара, исходя из того что защита есть прямой интерес общества, перечислял необходимые для каждого защитника обязанности: а) знание (la scienza): защитник посредством изучения фактических данных, а равно проникновения до глубины правовой стороны, должен озаботиться о способах оказать помощь клиенту; b) преданность (la pieta), состоящая в настойчивой поддержке обвиняемого, сколько хватит законных средств; с) мужество (И coraggio), дающее возможность защитнику не останавливаться перед побуждениями малодушного страха; d) верность (fedelta), которая предписывает хранить тайну подсудимого; бескорыстие, которое не допускает причинять новые огорчения и без того несчастному и побуждает одинаково оказывать помощь и бедному, и богатому; f) благородство (la leatla), которое обязывает защитника не утверждать вещей, противоречащих процессуальной истине и не оперировать уловками и лживыми доказательствами ради торжества неправды^[13].

Рассматривая принесение адвокатом присяги с точки зрения осознания возлагаемых на адвоката профессиональных и нравственных обязанностей, а также ответственности за нарушение присяги, следует обратить внимание на следующее: претендент, приносящий присягу, клянется честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь, в том числе, кодексом профессиональной этики адвоката, который был принят первым Всероссийским съездом адвокатов^[14]. В преамбуле кодекса профессиональной этики адвоката сказано, что он принят "в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций (присяжной) адвокатуры и сознавая нравственную ответственность перед обществом". Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии. В частности, кодекс профессиональной этики адвоката закрепляет, что адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, присущие их профессии, принципы и нормы профессионального поведения адвоката, при осуществлении адвокатской деятельности должны действовать честно, разумно, добросовестно, квалифицированно и принципиально, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами; уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к адвокату. Нормы, содержащиеся в кодексе профессиональной этики адвоката, дополняют правила, установленные законодательством об адвокатуре. Нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и кодекса профессиональной этики адвоката, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности. К таким мерам относятся замечание, предупреждение адвоката и – самая строгая мера дисциплинарной ответственности – прекращение статуса адвоката.

Завершаются этапы прохождения лицом процедуры по приобретению статуса адвоката внесением сведений об адвокате в реестр адвокатов субъекта РФ (региональный реестр) и выдачей адвокату единственного документа, подтверждающего его статус, – удостоверения адвоката.

Внесение сведений об адвокате в региональный реестр производится после того, как квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта РФ в течение семи дней со дня принятия решения о присвоении претенденту статуса адвоката направляет уведомление об этом решении в регистрирующий орган.

Функции по ведению реестров адвокатов соответствующих субъектов РФ возложены на территориальные органы Минюста России. Порядок ведения региональных реестров определяется федеральным органом юстиции – Минюстом России, к функциям которого относятся, в том числе, реализация государственной политики и нормативно-правовое регулирование в сфере адвокатуры^[15].

Регистрирующий орган – территориальный орган Минюста России – обязан в течение месяца с момента получения уведомления квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ внести сведения об адвокате в региональный реестр и выдать ему удостоверение адвоката.

Административным регламентом исполнения территориальными органами Федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта РФ и выдаче адвокатам удостоверений регламентируются порядок и сроки внесения сведений об адвокате в региональный реестр, а также порядок выдачи удостоверения адвоката^[16]. Так, в региональный реестр вносятся следующие записи: о присвоении статуса адвоката; об изменении адвокатом фамилии, имени и (или) отчества; о приостановлении статуса адвоката; о возобновлении статуса адвоката; об исключении сведений об адвокате из регионального реестра в связи с изменением им членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта РФ; о прекращении статуса адвоката. Копия регионального реестра не позднее 1 февраля каждого года направляется территориальным органом Минюста России в адвокатскую палату субъекта РФ.

Удостоверение адвоката выдается без ограничения срока по утвержденной Минюстом России форме^[17]. Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката, за исключением случая, когда адвокат переходит из адвокатской палаты одного субъекта РФ в адвокатскую палату другого субъекта и до утверждения его членом адвокатской палаты субъекта РФ, членом которой он намерен стать, адвокату выдается иной документ, подтверждающий его статус и действующий до выдачи нового удостоверения.

Следует обратить внимание, что в соответствии с Законом об адвокатской деятельности адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта РФ и одного адвокатского образования. Соответственно регистрационная запись об адвокате вносится только в один региональный реестр. Вместе с тем адвокат имеет право изменить членство в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта, например, при смене места жительства и переезде на территорию другого субъекта РФ, исходя из положений ст. 27 Конституции РФ, устанавливающих, что каждый, кто законно находится на территории РФ, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. В этом случае адвокат уведомляет о своем решении совет адвокатской палаты субъекта РФ, членом которой он на данный момент является; совет адвокатской палаты, в свою очередь, уведомляет об этом территориальный орган Минюста России, осуществляющий регистрацию адвокатов, для исключения сведений об адвокате из регионального реестра.

Для осуществления действий по внесению и исключению записей об адвокате в региональном реестре законодательством установлены соответствующие сроки. Невнесение сведений об адвокате в региональный реестр либо невыдача адвокату удостоверения в установленные сроки могут быть обжалованы в суд.